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2011年10月1日，周某入職B公司，她簽訂了一份《不愿參加社會(huì)保險(xiǎn)申請(qǐng)書》，聲明“本人放棄參加社會(huì)保險(xiǎn)”。周某每月從公司處得到200元的社保補(bǔ)貼。2014年9月，周某離職并申請(qǐng)仲裁，要求公司賠償失業(yè)保險(xiǎn)金損失8600余元，同時(shí)向勞動(dòng)保障監(jiān)察大隊(duì)投訴，要求B公司為其補(bǔ)繳養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)。

仲裁委裁決支持了周某的主張。B公司不服，提起訴訟。在仲裁及訴訟中，B公司出示了周某簽名的申請(qǐng)書，認(rèn)為未辦理社保是周某導(dǎo)致，公司不應(yīng)該擔(dān)責(zé)。

最終，人民法院主持雙方調(diào)解，由B公司賠償周某失業(yè)保險(xiǎn)金損失。同時(shí)，當(dāng)?shù)乇O(jiān)察大隊(duì)責(zé)令B公司為周某補(bǔ)繳其在B公司工作期間的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)。

【爭議焦點(diǎn)】

本案的焦點(diǎn)在于：公司未為周某參保，過錯(cuò)責(zé)任在哪一方？周某2014年9月可以主張兩年前，即2012年9月之前的參保權(quán)益嗎？B公司能否向周某討還社保補(bǔ)貼？

【案例評(píng)析】

對(duì)于本案，一種觀點(diǎn)認(rèn)為，周某主動(dòng)簽訂《不愿參加社會(huì)保險(xiǎn)申請(qǐng)書》，表明不愿參保是周某的故意行為。因此，B公司并不存在過錯(cuò)，不應(yīng)該賠償失業(yè)保險(xiǎn)金。此外，對(duì)周某要求單位為其補(bǔ)繳工作期間的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)這一主張，應(yīng)區(qū)別對(duì)待，只應(yīng)支持其2012年9月之后的補(bǔ)繳主張，對(duì)其2011年10月—2012年9月工作期間的參保主張不予支持。理由是依據(jù)《勞動(dòng)保障監(jiān)察條例》第20條“違反勞動(dòng)保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為在２年內(nèi)未被勞動(dòng)保障行政部門發(fā)現(xiàn)，也未被舉報(bào)、投訴的，勞動(dòng)保障行政部門不再查處”的規(guī)定，周某在2014年9月舉報(bào)，其主張只能往前追溯兩年。而且，既然B單位為周某補(bǔ)繳養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，周某獲得的社保補(bǔ)貼自然也應(yīng)該返還給公司。

但筆者認(rèn)為，為職工參加社會(huì)保險(xiǎn)是用人單位的法定義務(wù)。如果職工本人不愿意參保也不同意繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)個(gè)人部分的，用人單位只能書面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，沒有其他第三種選擇。所以，本案中，無論是否周某本人不愿意參保，都不會(huì)影響本案的裁決。

在周某對(duì)補(bǔ)繳養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)主張的處理上，從表面上看，2011年10月—2012年9月這一期間屬于2014年9月往前追溯的兩年以外的時(shí)間段，但實(shí)質(zhì)上，《勞動(dòng)保障監(jiān)察條例》第20條規(guī)定中的“２年”應(yīng)該從用人單位違法行為終了之日起計(jì)算。對(duì)周某來說，B公司的欠繳行為終了時(shí)間是2014年9月，也就是說，從2014年9月開始后的兩年內(nèi)，周某要求B公司為其補(bǔ)繳社保費(fèi)的舉報(bào)和投訴，人社部門應(yīng)當(dāng)受理。

對(duì)于社保補(bǔ)貼問題，如果B公司有證據(jù)證明向周某支付了社保補(bǔ)貼，在B公司為其補(bǔ)繳社保后，有權(quán)要求周某返還社保補(bǔ)貼，但此爭議屬于民事領(lǐng)域中的不當(dāng)?shù)美麪幾h，B公司應(yīng)當(dāng)通過民事訴訟解決此事，仲裁委和勞動(dòng)保障監(jiān)察部門可以不予受理。

【啟發(fā)思考】

單位未為勞動(dòng)者參加社會(huì)保險(xiǎn)是常見的勞動(dòng)爭議焦點(diǎn)之一。對(duì)于勞動(dòng)關(guān)系雙方來說，避免爭議、維護(hù)權(quán)益，應(yīng)掌握以下幾點(diǎn)：

第一，參加社會(huì)保險(xiǎn)不以職工愿意與否為前提。

《社會(huì)保險(xiǎn)法》明確規(guī)定，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)是用人單位的法定義務(wù)，同樣也是勞動(dòng)者的法定義務(wù)。因此，企業(yè)要求員工出具同意不交社保的承諾書無法避免爭議。企業(yè)不為員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)存在許多法律風(fēng)險(xiǎn)，如需要補(bǔ)繳及繳納滯納金；勞動(dòng)者以此為由辭職的，可根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第38條索要經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；如果社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不能補(bǔ)辦導(dǎo)致勞動(dòng)者無法享受社會(huì)保險(xiǎn)待遇，企業(yè)還需賠償損失。

第二，勞動(dòng)者應(yīng)掌握舉報(bào)和投訴用人單位未參保的時(shí)限條件。

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