無憂保工傷保險早報：目前，針對勞動合同法的施行效果是不是與立法部門所持保護勞動者的初衷相符，是否對勞動者保護過度而損害了企業(yè)利益，以及該法中的無固定期限勞動合同、經濟補償金等內容在實踐中出現(xiàn)一些爭議。從有關部門的表態(tài)來看，勞動合同法的修改是大勢所趨。但筆者認為，這需要認真研究爭議條款，對確實不合理的規(guī)定進行修改，否則頻繁修改，不利于法律的權威與尊嚴。筆者認為，勞動合同法修改應當堅持六個基本原則。

繼續(xù)堅持自治與管制相協(xié)調

勞動合同法是一部管制與自治相結合的特別合同法，與完全意思自治的民事合同不同。這是由勞動合同雙方主體的特殊性所決定的，雖然用人單位與勞動者在形式上平等，但實質上無法達到平等的談判地位。我國與西方國家的國情不同，勞資集體談判力量也存在很大不同。西方國家對個體勞動合同管制比較松，是因為有強有力的集體談判來彌補單個勞動者的弱勢地位。在集體談判比較強的國家，其勞動者在某種程度上說不具有弱勢地位，因為很多利益都可以通過集體談判來解決，個人勞動合同反而作用很小。在我國，集體談判力量弱且不具有普遍性，勞動者的利益幾乎都要由個別勞動合同來規(guī)定，而大部分個體勞動者的談判能力很有限，因此，我國不得不由法律來規(guī)制個別勞動合同的內容，以此來彌補勞動者的弱勢談判地位。這也是我國勞動合同法管制比較多的根本原因。因此，在集體談判力量不足的情況下，對個體勞動合同的適當管制是有必要，也是合理的。

繼續(xù)堅持傾斜保護勞動者

勞動合同法制定之初，確定了傾斜保護勞動者的原則。勞動合同法傾斜保護勞動者沒有錯，之所以傾斜保護是因為大多數(shù)勞動者相對于用人單位沒有議價的能力，在勞動合同的談判中屬于弱勢群體，無法平衡合同雙方的利益，從而不利于整個社會勞動力資源的良好發(fā)展。傾斜保護原則在于彌補平等原則的不足，并通過矯正勞動關系事實上的不平等而實現(xiàn)法律的公平價值。通過傾斜保護，彌補勞動者的弱勢地位，平衡合同雙方的利益，以實現(xiàn)從形式平等到實質平等的目的。

對勞動者分層保護

在當今勞動者多層次的情況下，勞動合同法卻沒有作這種區(qū)分，而是全部適用勞動合同法進行同樣的保護，比如對企業(yè)高管也同樣適用勞動合同法來傾斜保護。勞動合同法作為傾斜保護弱勢勞動者的社會法，對在勞動關系中處于弱勢地位的勞動者提供了特殊的保護，使得弱勢勞動者的勞動關系相對穩(wěn)定，生活不至于因暫時失業(yè)、工傷等不得已的情形而陷入困境。通過規(guī)定解雇保護和勞動合同簽訂規(guī)則等條款加重用人單位的義務與責任，來保護弱勢勞動者的利益。顯然，企業(yè)高管不同于普通勞動者，不具有普通勞動者的弱勢情況。因為，企業(yè)高管往往兼?zhèn)浞芍R、企業(yè)運營策略和管理經驗，在求職中具有很強的談判能力，不具有特殊保護的必要。在雇傭活動中，企業(yè)高管代表用人單位對普通勞動者進行管理、考核及工作的安排，其工作時間不同于普通勞動者，高管的工作時間具有靈活性和機動性，其薪酬結構多為年薪或者另加風險收入，已經不僅僅屬于謀生的報酬。

當勞動者與用人單位的談判能力相當時，就沒有傾斜保護的必要。如果過分強調對勞動者的保護，將會使建立起來的平等再度被打破，損害用人單位的利益。在調整勞動關系的過程中，傾斜保護的目的是改善勞動者的弱勢地位，實現(xiàn)其與用人單位的實質平等，最終實現(xiàn)二者之間的利益平衡。所以，失去了利益平衡的目標，傾斜保護就不符合正義的要求，就不具有正當性。因此，勞動合同法修改應該區(qū)分具有議價能力強的勞動者與議價能力弱的勞動者，適用不同的保護標準，以免出現(xiàn)新的不公平。

對用人單位分類適用勞動合同法

在當今用人單位規(guī)模多樣化的情況下，勞動合同法也沒有對用人單位履行勞動合同法的義務加以區(qū)分對待，而是一律完全適用勞動合同法的所有條款，從而產生了很多新的失衡問題?，F(xiàn)行勞動合同法中的一些規(guī)定賦予企業(yè)的社會責任，如保持勞動者的勞動關系相對穩(wěn)定，照顧暫時失業(yè)勞動者生活困難、照顧臨近退休勞動者續(xù)訂勞動合同等問題。這都是應賦予大型企業(yè)的社會責任，因為大型企業(yè)有能力也有條件做到，而對于小微型企業(yè)，就沒有能力也不應該賦予如此沉重的社會責任。所以，現(xiàn)行勞動合同法沒有考慮到企業(yè)規(guī)模、行業(yè)性質，要求所有企業(yè)一視同仁地適用所有規(guī)定，就會產生對小微型企業(yè)不公平問題。

強化勞資雙方誠信履行勞動合同

勞動合同法傾斜保護勞動者，并不會打破誠實守信簽訂與履行勞動合同的原則。勞動合同法修訂就是要改變在實施中不利于雙方當事人誠實守信地履行合同中的一些不合理條款。比如要尊重違約金具有一定懲罰性的原則，法律設立違約金的功能有三：一是督促當事人履行合同，二是補償一方違約給對方造成的損失，三是制裁違約方。違約金是對違約一方不履行合同的一種懲罰，對履行合同具有一定的擔保作用。在勞動合同中設立違約金也應該具有懲罰性作用。例如，關于服務期違約金，勞動合同法第22條第2款規(guī)定，“勞動者違反服務期約定的”“違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓費用”“用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務期尚未履

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