無憂保勞工保障早報：勞動法規(guī)定，國家發(fā)展社會保險事業(yè)，建立社會保險制度，設立社會保險基金，使勞動者在年老、患病、工傷、失業(yè)、生育等情況下獲得幫助和補償。社會保險基金按照保險類型確定資金來源，逐步實行社會統(tǒng)籌。用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費。

勞動者在下列情形下，依法享受社會保險待遇：

1、退休;

2、患病、負傷;

3、因工傷殘或者患職業(yè)病;

4、失業(yè);

5、生育。

勞動者死亡后，其遺屬依法享受遺屬津貼。

勞動者享受社會保險待遇的條件和標準由法律、法規(guī)規(guī)定。

勞動者享受的社會保險金必須按時足額支付。

[案情]2002年9月20日，張某與某保險公司簽訂一份《人身保險個人代理合同》。合同約定，保險公司授權張某代理銷售人身保險產(chǎn)品，保險公司向張某支付津貼及據(jù)實結算代理手續(xù)費，同時為張某提供意外傷害險、意外傷害門診醫(yī)療險等，除此之外，張某不再享受保險公司其他任何福利待遇。合同每年或每兩年一簽，合同期限連續(xù)至2005年12月31日止。

2006年1月1日，張某與該保險公司又簽訂了一份《勞動合同書》，合同期限至2006年12月31日止。保險公司以貨幣形式按月支付張某勞動報酬，雙方按國家規(guī)定繳納各項社會保險費用等，經(jīng)濟補償金按國家有關法律法規(guī)執(zhí)行。合同簽訂后，張某擔任了該保險公司某部副經(jīng)理并主持工作。

2006年底，保險公司以張某違反單位規(guī)章制度為由單方解除合同，張某離開保險公司后要求從2002年起按5年計算經(jīng)濟補償金，保險公司則主張從2006年起按1年計算經(jīng)濟補償金，雙方為此發(fā)生爭議。張某為此申請仲裁，勞動部門裁決保險公司給付5年的經(jīng)濟補償金。保險公司不服，訴至法院。

[分歧]

對本案如何處理有兩種意見：

第一種意見認為，雙方之間自2002年起簽訂的代理合同是名為代理合同關系實為事實勞動關系，故經(jīng)濟補償金應按5年計算。

勞動法》以保護勞動者為宗旨?！秳趧臃ā返念C布實施，體現(xiàn)了黨和國家對廣大勞動者切身利益的高度重視和深切關懷，顯示了我國社會主義制度的優(yōu)越性?！秳趧臃ā分谐?guī)定了女職工與男職工享有同樣的權利和義務之外，還對女職工的特殊勞動保護和開展生育保險方面作了明確

勞動法》以保護勞動者為宗旨?！秳趧臃ā返念C布實施，體現(xiàn)了黨和國家對廣大勞動者切身利益的高度重視和深切關懷，顯示了我國社會主義制度的優(yōu)越性?！秳趧臃ā分谐?guī)定了女職工與男職工享有同樣的權利和義務之外，還對女職工的特殊勞動保護和開展生育保險方面作了明確規(guī)定。其中第

七十條指出：“國家發(fā)展社會保險事業(yè)，建立社會保險制度，設立社會保險基金，使勞動者在年老、患病、工傷、失業(yè)、生育等情況下獲得幫助和補償”，其中第七十三條規(guī)定：“勞動者在下列情形下，依法享受社會保險待遇：退休;患病、負傷;因工致殘或者職業(yè)病;失業(yè);生育”。

《勞動法》對生育保險的上述規(guī)定，說明生育保險和養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、失業(yè)保險、工傷保險一樣，是國家發(fā)展社會保險事業(yè)，建立社會保險制度一個組成部分，從而為在全國范圍內(nèi)開展生育保險制度改革工作，逐步實行生育

河南文豐律師事務所陳建華解答：勞動者與單位簽署的不辦理社會保險的聲明是無效的，勞動者可以提起勞動仲裁，主張失業(yè)保險金損失?！秳趧臃ā返谄呤l規(guī)定，用人單位和勞動者必須參加社會保險，繳納社會保險費。因此，參加社會保險并按規(guī)定繳納社會保險費是法律法規(guī)的強制性規(guī)定。不使用民事法律中的意思自治原則，也就是說，用人單位與勞動者不能就社會保險事宜自行約定。這些不繳納社會保險費的承諾、聲明、協(xié)議等，違反國家強制性法規(guī)，屬于無效協(xié)議，并不發(fā)生法律效力。社會保險包括工傷保險、養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、失業(yè)保險和生育保險等。用人單位應當根據(jù)規(guī)定為勞動者辦理相應的社會保險手續(xù)。用人單位沒有辦理失業(yè)保險，導致勞動者不能按照規(guī)定領取失業(yè)保險金而造成經(jīng)濟損失的應當承擔責任?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定，勞動者以用人單位未為其辦理社會保險手續(xù)，且社會保險經(jīng)辦機構不能補辦導致其無法享受社會保險待遇為由，要求用人單位賠償損失而發(fā)生爭議的，人民法院應予受理。因此，根據(jù)該解釋，勞動者可以直接提起勞動仲裁及勞動訴訟，要求用人單位賠償失業(yè)保險金損失。

職工在就業(yè)后，用人單位應該依法為勞動者繳納社會保險，不得不交或者遲延繳納，勞動者也不得提出不購買繳納社會保險。因為社會保險是用人單位和勞動者的權利，也是必須履行的義務，是法律對用人單位和勞動者設置的強制性條款。勞動者繳納社會保險多年，什么時候可以享受社會保險待遇呢？

根據(jù)《勞動法》第73條的規(guī)定：勞動者在下列情形下，依法享受社會保險待遇：

退休;

患病、負傷;

因工傷殘或者患職業(yè)病;

一、用人單位未為勞動者繳納社會保險的法律后果

根據(jù)《中華人民共和國勞動法》第73條和《社會保險征繳暫行條例》第4條的規(guī)定，用人單位和勞動者必須按時足額繳納社會保險。因此，用人單位未依法繳納社會保險的情形，既包括用人單位未為勞動者繳納任何社會保險，也應包括用人單位未足額為勞動者繳納各種社會保險，實踐中主要是，用人單位拒不按照勞動者上年度月平均工資數(shù)額繳納社會保險，而是按照當?shù)厣鐣ｋU的最低繳費標準為勞動者繳納社會保險。

當用人單位未依法為勞動者繳納社會保險時，勞動者是否可以行使隨時解除勞動合同的權利，并能否主張經(jīng)濟補償金，這里應分區(qū)間進行討論：

第一個區(qū)間：在2008年1月1日之前，勞動者可以隨時通知用人單位解除勞動合同，但不能取得經(jīng)濟補償金。

目前，勞動爭議案件日益增多，案件的類型新、處理難度大。在審判實踐中，幾乎每件勞動爭議案件中都含有勞動者要求用人單位為其補繳各項社會保險費的請求。為此，筆者對社會保險糾紛的成因進行了分析，以探討有效解決該類糾紛的方法。 一、社會保險糾紛產(chǎn)生的

目前，勞動爭議律師處理的勞動爭議案件日益增多，案件的類型新、處理難度大。在審判實踐中，幾乎每件勞動爭議案件中都含有勞動者要求用人單位為其補繳各項社會保險費的請求。為此，筆者對社會保險糾紛的成因進行了分析，以探討有效解決該類糾紛的方法。

一、社會保險糾紛產(chǎn)生的主要原因

在筆者處理的大量勞動爭議案件中，涉及到社會保險的占有相當大的比例，爭議的主要問題包括：用人單位未依法為勞動者繳納社會保險，用人單位與勞動者簽訂放棄社會保險或由自行繳納社會保險的協(xié)議，社會保險爭議是否屬于勞動爭議的受案范圍等，盡管我國《勞動在筆者處理的大量勞動爭議案件中，涉及到社會保險的占有相當大的比例，爭議的主要問題包括：用人單位未依法為勞動者繳納社會保險，用人單位與勞動者簽訂放棄社會保險或由自行繳納社會保險的協(xié)議，社會保險爭議是否屬于勞動爭議的受案范圍等，盡管我國《勞動法》、《勞動合同法》都規(guī)定勞動者享有社會保險的權利，用人單位應依法為勞動者繳納社會保險，但由于對法律法規(guī)對社會保險的規(guī)定過于籠統(tǒng)，甚至對相關問題根本就沒有規(guī)定，導致法律實踐中勞動爭議仲裁委員會、人民法院以及人民法院內(nèi)部的裁判尺度不一致，使許多勞動者和用人單位無所適從。筆者下面根據(jù)我國勞動法律法規(guī)的規(guī)定，并結合本人在處理勞動爭議的實踐經(jīng)驗，就社會保險的相關法律問題進行簡單的分析和總結：

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