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張某案二審代理
2016-12-30 08:00:23
無憂保
一、張某方請求1.駁回銀燕太原公司(下稱銀燕)上訴請求。2.以3140元作為張某的月繳費工資。3.應(yīng)支付張某5.5個月工資的經(jīng)濟補償。4.銀燕應(yīng)該為張某繳納2012.11至實際轉(zhuǎn)出社保手續(xù)前的社保費。5.上訴費由銀燕承擔(dān)。二、對銀燕上訴理由的答辯1.銀燕稱不欠張某生活費，而且稱已經(jīng)支付了2011年7-12月的全部工資15840元的說法違約且邏輯混亂。張某主張的是2012年1-4月公司未安排工作張某的生活費，這是按照雙方簽訂的勞動合同張某享有的權(quán)利。已經(jīng)支付了2011年7-12月的全部工資15840元，顯然邏輯混亂，不能說明銀燕無義務(wù)支付張某生活費。2.銀燕稱不需要張某加班，張某系履行勞動合同，不應(yīng)支付張某加班工資的說法不符合事實且違法。實際情況是雙方2012.6.13日簽訂的無固定期限勞動合同第七條明確地重復(fù)了《勞動合同法》每天工作時間不超過8小時，每周工作時間不超過40小時的規(guī)定。而且銀燕公司值班人員崗位職責(zé)和值班記錄表明工作時間為20.00至次日8.00，每天10小時。3.銀燕稱泰康保險支付的29783.94元應(yīng)當(dāng)扣減，2011年6月8日以后發(fā)生的醫(yī)療費28745.85元和1691.4元門診費和本案工傷沒有關(guān)聯(lián)性的說法邏輯錯誤且不符合事實。我方再次聲明，我方主張的是2011年6月8日以后發(fā)生的醫(yī)療費和門診費。泰康保險支付的29783.94元是2011年6月8日發(fā)生的醫(yī)療費，本應(yīng)由銀燕支付。2011年6月8日以后發(fā)生的治療，診斷結(jié)論為“左膝后交叉韌帶損傷”，與2010年的診斷結(jié)論一致，顯然是由于本案工傷引起。4.銀燕稱醫(yī)藥費應(yīng)該按照工傷保險診療項目目錄、工傷保險藥品目錄支付的說法，顯然是對政策法規(guī)不熟悉產(chǎn)生的認知錯誤。只有社保經(jīng)辦機構(gòu)才有權(quán)按照工傷保險診療項目目錄、工傷保險藥品目錄對醫(yī)療費用進行審核撥付，這是一種行政行為。如因核算公司待遇的項目和標準引發(fā)爭議，屬于行政拒付的范疇，適用《社會保險行政爭議處理辦法》。如果在本案中，銀燕及時參加工傷保險，就可以以工傷保險機構(gòu)的核定為準。但銀燕未參保的違法行為在先，所以本案不涉及行政認定問題，因公司引發(fā)的醫(yī)療費用應(yīng)全部由銀燕承擔(dān)。三、關(guān)于我方對一審判決的主張1.平均月繳費工資如何確定問題(一審判決本院認為2)，應(yīng)以3140元作為張某的月繳費工資。一審判決認定為2900.54元，未具體說明理由。我方認為，2900.54元是實收工資。按照《工傷保險條例》第六十四條之規(guī)定，本人工資，是指繳費工資，繳費工資是單位和職工繳納社會保險費的基數(shù)。也就是說，繳費工資等于實收工資加社會保險繳費額。我方認為，2900.54元是張某工資卡上收到的工資，是實收工資。張某的繳費工資一定大于2900.54元。鑒于銀燕公司在發(fā)生爭議后先后提供了兩個不同數(shù)額的張某繳費工資(2900.54,1778.75)所以我們建議使用爭議發(fā)生前銀燕公司向泰康保險公司提供的三個月工資9422.37元/3=3140元作為張某的月繳費工資。2.一審判決本院認為5中的經(jīng)濟補償金的計算問題，應(yīng)支付張某5.5個月工資的經(jīng)濟補償。一審判決在計算經(jīng)濟補償金是只考慮了張某在銀燕簽訂無固定期限勞動合同后的工作年限。但實際上張某在銀燕連續(xù)工作5年2個月，應(yīng)支付張某5.5個月工資的經(jīng)濟補償。3.一審判決本院認為7中的2012.11至實際轉(zhuǎn)出社保手續(xù)前銀燕應(yīng)該承擔(dān)的張某繳納社保費的義務(wù)問題，應(yīng)責(zé)令銀燕為張某繳納該階段的社保費用。一審判決認為張某此項主張未經(jīng)勞動仲裁，且屬于增加的訴訟請求，所以決定不做處理。事實是在仲裁階段，張某就提出了該項要求，仲裁裁決的結(jié)果是責(zé)令銀燕為張某繳納該階段的社保費用。所以張某要求二審法院判決責(zé)令銀燕為張某繳納該階段的社保費用。以上意見，請法庭采納!代理人喬中國2014.5.22
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