0571-22931819
標(biāo)簽： 勞動(dòng)關(guān)系
雙重勞動(dòng)關(guān)系案件二審代理詞
2017-01-07 08:00:13
無憂保
http://www.liwei864.com/ 李偉 律師 qq:985632883
審判長、審判員：
遼寧華峰律師事務(wù)所接受本案上訴人的委托，指派我擔(dān)任其二審代理人，現(xiàn)結(jié)合本案已查明事實(shí)和相關(guān)法律，發(fā)表如下代理意見：
一、上訴人與被上訴人之間存在事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系，且沒有簽訂書面勞動(dòng)合同，被上訴人應(yīng)當(dāng)支付加班工資和補(bǔ)償工資。
上訴人于2000年到xx大廈物業(yè)泵房車間從事中央空調(diào)和水泵管理工作。2003年2月17日xx銀行接管xx大廈后，上訴人繼續(xù)留在原崗位工作，接受被上訴人的日?？己斯芾?，由被上訴人每月支付工資500元。2003年8月1日開始，工作時(shí)間調(diào)整為上24小時(shí)，休息24小時(shí)，每周工作84小時(shí)，在周六、周日和法定節(jié)假日從未休息過，并且從未簽訂過書面勞動(dòng)合同。
代理人認(rèn)為，上訴人與被上訴人之間存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，并且沒有簽訂書面勞動(dòng)合同，被上訴人依法應(yīng)當(dāng)支付加班工資和補(bǔ)償工資。
1、被上訴人應(yīng)支付加班工資48625.27元。
根據(jù)《勞動(dòng)法》第四十三條 用人單位不得違反本法規(guī)定延長勞動(dòng)者的工作時(shí)間； 第四十四條 有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動(dòng)者正常工作時(shí)間工資的工資報(bào)酬：（一）安排勞動(dòng)者延長工作時(shí)間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報(bào)酬。和《國務(wù)院關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定》第三條 職工每日工作8小時(shí)，每周工作40小時(shí)。和《關(guān)于職工全年月平均工作時(shí)間和工資折算問題的通知》第二款，日工資、小時(shí)工資的折算為：
日工資：月工資收入÷月計(jì)薪天數(shù)（21.75天）
小時(shí)工資：月工資收入÷（月計(jì)薪天數(shù)×8小時(shí)）。
的規(guī)定，計(jì)算如下：
每小時(shí)工資：500÷(21.75×8)= 2.87元/小時(shí)
每天延長時(shí)間：84÷5－8= 8.8小時(shí)/天
每月應(yīng)支付加班工資：2.87×8.8×21.75×150%= 824.93元/月
每年應(yīng)支付加班工資：824.93元×12= 9899.16元/年
上訴人自2003年8月1日到2008年6月30日期間共工作4年零11個(gè)月，被上訴人應(yīng)支付加班工資為：
9899.16×4+824.93×11= 48625.27元
2、被上訴人應(yīng)支付補(bǔ)償工資3000元。
根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第八十二條 用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。的規(guī)定，被上訴人已經(jīng)支付每月工資500元，應(yīng)支付補(bǔ)償工資為： 500×6=3000元
合計(jì)：48625.27＋3000=51625.27元
二、《勞動(dòng)合同法》承認(rèn)了雙重勞動(dòng)關(guān)系的存在，一審法院適用法律是錯(cuò)誤的。
根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十九條 勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：（四）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；之規(guī)定可以看出，法律明確承認(rèn)了雙重勞動(dòng)關(guān)系的存在，而且賦予了原用人單位在法定條件下與勞動(dòng)者之間對(duì)前一勞動(dòng)關(guān)系的解除權(quán)，也就是說，勞動(dòng)者與原用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系的同時(shí)，也可以與新的用人單位建立新的勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)于后一勞動(dòng)關(guān)系，法律是承認(rèn)其存在的；《遼寧省工傷保險(xiǎn)實(shí)施辦法》第八條第三款規(guī)定：職工與兩個(gè)以上用人單位同時(shí)存在勞動(dòng)關(guān)系的，由各用人單位分別繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。依據(jù)該條規(guī)定可以看出，在遼寧省內(nèi)也是承認(rèn)雙重乃至多重勞動(dòng)關(guān)系的，并且規(guī)定了各用人單位的工傷保險(xiǎn)費(fèi)繳納義務(wù)。盡管我們國家在養(yǎng)老保險(xiǎn)和醫(yī)療保險(xiǎn)的繳納上還是一人僅僅允許一個(gè)帳戶，隨著社會(huì)保險(xiǎn)法律法規(guī)體系的健全和完善，這些問題會(huì)逐步解決。也就是說，現(xiàn)行法律是承認(rèn)雙重乃至多重勞動(dòng)關(guān)系的存在的，在遼寧省是支持多重工傷保險(xiǎn)待遇的，只是目前還不承認(rèn)多重的養(yǎng)老保險(xiǎn)和醫(yī)療保險(xiǎn)關(guān)系。一審法院不承認(rèn)上訴人與被上訴人之間存在勞動(dòng)關(guān)系是錯(cuò)誤的，沒有正確理解并適用現(xiàn)行的勞動(dòng)合同法律及相關(guān)的社會(huì)保險(xiǎn)法規(guī)，懇請(qǐng)二審法院予以糾正。
綜上所述，上訴人與被上訴人之間存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，且沒有簽訂書面勞動(dòng)合同，被上訴人應(yīng)當(dāng)支付給上訴人加班工資和補(bǔ)償工資，懇請(qǐng)二審法院依據(jù)事實(shí)和法律，作出公正的判決。
代理人：遼寧華峰律師事務(wù)所 李 偉 律師
2009年 6月 8 日
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