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標簽： 員工
【勞動爭議】企業(yè)以上班時間開網(wǎng)店嚴重違紀為由辭退員工被判違法
2017-01-08 08:00:13
無憂保
上訴人：上海xx商務(wù)咨詢有限公司（以下簡稱公司）
被上訴人：曲小姐
【基本案情】
曲小姐于2006年12月11日與公司簽訂期限至2007年12月10日的勞動合同，同日，雙方簽訂保密合同，約定曲小姐在任職期間及離職后一年內(nèi)，未經(jīng)公司事先書面同意，不得在與公司經(jīng)營同類服務(wù)、產(chǎn)品或有競爭關(guān)系的其他經(jīng)濟組織或社會團體擔(dān)任與其在公司處所任職務(wù)的同類職務(wù)、管理職務(wù)和其他重大職務(wù)，否則支付公司違約金5萬元人民幣。2007年6月22日，公司以曲小姐在工作時間中利用公司網(wǎng)絡(luò)和電話資源在淘寶網(wǎng)上開店，從事副業(yè)，經(jīng)批評指正后仍無改正為由，給予曲小姐開除處分。
曲小姐不服公司開除決定，提起勞動仲裁稱：本人從來沒有利用上班時間經(jīng)營淘寶網(wǎng)店，2007年6月25日，公司找到本人要求將本人勞動合同上的工資改為上海市社保最低繳費基數(shù)以達到少繳社保的目的，在被本人明確拒絕后遂找借口將本人開除。遂要求公司支付解除勞動合同的代通金、經(jīng)濟補償金、競業(yè)限制補償金、銷售提成等共計25000余元。
公司辯稱：曲小姐在職期間私自在淘寶網(wǎng)上開店，已經(jīng)構(gòu)成嚴重違紀。公司為此提供了網(wǎng)上購物的快遞寄送物品單及網(wǎng)絡(luò)和電腦上打印下來的曲小姐開的網(wǎng)店信息及公司從該網(wǎng)店買包的交易記錄。以此證明曲小姐在工作時間內(nèi)登錄淘寶網(wǎng)，經(jīng)營自己的店鋪。公司在第一次開庭時明確表示放棄對曲小姐的競業(yè)限制要求。
曲小姐對快遞寄送物品單不予認可，認為上面內(nèi)容是復(fù)寫紙寫的，不是原件，不予認可。且只要有快遞單即可自己填寫，不能證明發(fā)生過郵寄行為。對于網(wǎng)絡(luò)下載的打印件，根據(jù)所有記載記錄，無法證明系上班時間登錄網(wǎng)店。對于電腦打印件，因公司無法證明電腦為曲小姐在職期間使用的電腦，且電腦在公司控制之下，公司隨時可以改動，故真實性不予認可。
公司同時提供了一份《員工手冊》，上面明確規(guī)定上班時間從事兼職活動者可以被開除。但是公司沒有提供曲小姐事先知曉或簽收該《員工手冊》的證據(jù)。曲小姐對該《員工手冊》真實性不予認可。
【審理結(jié)果】
仲裁經(jīng)審理認為：公司以嚴重違紀為由，與曲小姐解除勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)由公司對曲小姐的違紀行為進行舉證，現(xiàn)根據(jù)公司提供的證據(jù)，不足以證明曲小姐存在嚴重違紀的行為，故公司對曲小姐作出的開除處理的決定，依據(jù)不足。遂依法裁決撤銷公司開除決定，并由公司支付曲小姐解除勞動合同的代通金、經(jīng)濟補償金、競業(yè)限制補償金、銷售提成等共計1萬余元。
公司不服提起訴訟，一審法院判決結(jié)果與仲裁裁決結(jié)果完全相同，公司對一審結(jié)果仍不服，提起上訴，二審判決結(jié)果：駁回上訴，維持原判。
【律師分析】
本案曲小姐的代理人，上海瑞澤律師事務(wù)所李居鵬律師認為：
首先，公司以嚴重違紀開除曲小姐并無事實依據(jù)。一來公司并無證據(jù)表明該淘寶網(wǎng)店是曲小姐所開，也無證據(jù)證明淘寶網(wǎng)網(wǎng)頁和公司電腦中的淘寶網(wǎng)交易記錄是曲小姐所為。二來即使該淘寶網(wǎng)店是曲小姐所開，公司也沒有證據(jù)證明曲小姐是在“工作時間”經(jīng)營該網(wǎng)店。
其次，公司以嚴重違紀開除曲小姐也無法律依據(jù)。《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔２００１〕１４號）第十九條明確規(guī)定：用人單位根據(jù)《勞動法》第四條之規(guī)定，通過民主程序制定的規(guī)章制度，不違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動者公示的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據(jù)。而本案公司并沒有提供證據(jù)證明其提供的規(guī)章制度已向曲小姐公示過。所以，公司提供的規(guī)章制度不能作為審理本案的依據(jù)，公司據(jù)此規(guī)章制度開除曲小姐沒有法律依據(jù)。
再次，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》（法釋【2001】14號）第十三條明確規(guī)定：因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議，用人單位負舉證責(zé)任。而本案中的公司并未能就開除曲小姐的事實依據(jù)和法律依據(jù)充分舉證，故其開除行為違法。
最后，公司應(yīng)當(dāng)支付曲小姐競業(yè)限制經(jīng)濟補償金。上海市勞動和社會保障局《關(guān)于實施<上海市勞動合同條例>若干問題的通知（二）》第四條第（二）項明確規(guī)定：用人單位放棄對剩余期限競業(yè)限制要求的，應(yīng)當(dāng)按勞動爭議處理機構(gòu)確認的標準支付已經(jīng)履行部分的經(jīng)濟補償金。該條第（三）項也規(guī)定，競業(yè)限制協(xié)議生效前或者履行期間，用人單位放棄對勞動者競業(yè)限制的要求，應(yīng)當(dāng)提前一個月通知勞動者。所以，用人單位放棄對勞動者競業(yè)限制的要求，應(yīng)當(dāng)提前一個月通知勞動者，并仍應(yīng)支付在該1個月通知期屆滿前相應(yīng)的經(jīng)濟補償金。本案公司是在2007年8月17日在準備庭審理時才明確放棄對曲小姐的競業(yè)限制的要求，因此，公司應(yīng)支付自離職日起算至2007年9月17日止這段期間的競業(yè)限制補償金。
上述代理意見，基本上被仲裁和法院采納，有效地維護了勞動者的合法權(quán)益。
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