0571-22931819
標(biāo)簽：
刑事辯護(hù)的21條經(jīng)驗(yàn)
2017-02-05 08:00:01
無(wú)憂保
刑事辯護(hù)的21條經(jīng)驗(yàn)李耀輝 點(diǎn)睛智慧產(chǎn)業(yè)聯(lián)盟作者：李耀輝來(lái)源：法耀星空李耀輝按美國(guó)大法官霍姆斯有句名言：法律的生命在于經(jīng)驗(yàn)，而不是邏輯。對(duì)于司法實(shí)務(wù)工作者來(lái)說(shuō)經(jīng)驗(yàn)是格外重要的，但經(jīng)驗(yàn)往往是靠不住的，不能盲目迷信的，我認(rèn)為經(jīng)驗(yàn)本身不重要，重要的是從眾多經(jīng)驗(yàn)中歸納出的邏輯，一位有經(jīng)驗(yàn)的律師不是他執(zhí)業(yè)多少年，代理多少案件，而是否能夠利用從經(jīng)驗(yàn)中歸納出的邏輯正確從容地處理千奇百狀的案件。1. 新刑訴法擴(kuò)大了律師的辯護(hù)空間，尤其在檢察院審查逮捕必要性方面律師將大有所為?？梢哉f(shuō)，一份好的逮捕必要性辯護(hù)法律意見(jiàn)書(shū)可以有效的阻卻檢察院的批捕，為爭(zhēng)取當(dāng)事人的自由提供有效法律幫助。 2. 如果律師既擔(dān)任被告人的辯護(hù)人，又擔(dān)任附帶民事訴訟部分被告人的代理人，律師需要提交辯護(hù)和代理兩份手續(xù)，如果不另行提交代理人手續(xù)，則有可能被判無(wú)權(quán)代理附帶民事案，駁回被告人的訴訟請(qǐng)求，石家莊中院就判過(guò)類似案件。 3.檢察院審查起訴時(shí)，認(rèn)為事實(shí)不清、證據(jù)不足往往會(huì)啟動(dòng)補(bǔ)充偵查程序，在把案件退回到偵查機(jī)關(guān)時(shí)，往往都會(huì)附有《補(bǔ)充偵查提綱》，偵查機(jī)關(guān)會(huì)按照補(bǔ)充偵查提綱的要求補(bǔ)充證據(jù)材料，再自行制作《補(bǔ)充偵查報(bào)告書(shū)》將案件一起移送到檢察院。辯護(hù)律師可以充分利用好補(bǔ)充偵查提綱和報(bào)告書(shū)，尤其是補(bǔ)偵報(bào)告沒(méi)有完成補(bǔ)偵提綱要求的地方，以及以“情況說(shuō)明”形式作出的辦案說(shuō)明，這些恰是偵控證據(jù)體系的弱點(diǎn)，緊緊抓住這些問(wèn)題，各個(gè)擊破，以利于達(dá)到有效辯護(hù)效果。 4. 公安機(jī)關(guān)偵查工作越粗糙律師的辯點(diǎn)更容易找到，而且更易擊中要害。在刑事訴訟程序中，偵辯始終是一對(duì)不可調(diào)和的矛盾雙方，偵查階段，律師依法可以第一時(shí)間介入；審查起訴階段，偵查機(jī)關(guān)制作卷宗移送檢察院，律師可以第一時(shí)間閱卷并提交法律意見(jiàn)；法院階段，法院主要依賴偵查機(jī)關(guān)制作的卷宗審理案件，律師對(duì)案卷證據(jù)提出質(zhì)疑，瓦解證據(jù)鏈鎖。整個(gè)過(guò)程，跟彈簧理論一樣，偵查機(jī)關(guān)的辦案粗糙使得律師辯護(hù)找到辯點(diǎn)更容易，而且層層剝奪、各個(gè)擊破。 5.法律適用辯護(hù)是律師的一大尚方寶劍，辯護(hù)律師的另一把尚方寶劍是運(yùn)用“孤證不能定案”證據(jù)規(guī)則，本人親辦案件，被告人被控9起犯罪，其中辯護(hù)人對(duì)兩起犯罪事實(shí)提出僅有“孤證”不能定案，一人作證等于無(wú)證，結(jié)果很奏效，成功把這兩起犯罪擋在法院大門(mén)外。 6.絕大部分經(jīng)濟(jì)犯罪都是法定犯，該類犯罪的特點(diǎn)在于以違反特定的經(jīng)濟(jì)、行政法規(guī)為前提，即使犯罪嫌疑人違反這一前提還要符合特定的犯罪構(gòu)成要件，因此辯護(hù)人把握這一辯護(hù)思路可以從容不迫、乘敵不虞，在犯罪構(gòu)成之外即可擊潰偵控方布下的天羅地網(wǎng)。 7.辯護(hù)律師要善于使用指導(dǎo)案例辯護(hù)，雖然我國(guó)是成文法國(guó)家，但實(shí)務(wù)中指導(dǎo)性案例被視為“動(dòng)態(tài)的法典”，對(duì)律師辯護(hù)工作具有參考價(jià)值。依照最高院法官意見(jiàn)，如果當(dāng)事人在訴訟中明確要求法院參照某個(gè)指導(dǎo)性案例，法官應(yīng)當(dāng)在裁判過(guò)程中或者在裁判文書(shū)中的說(shuō)理中作出回應(yīng)并說(shuō)明理由。 8.對(duì)于一般刑事案件，打事實(shí)，打證據(jù)都不如打法律，法官不會(huì)愚昧到連法律都不認(rèn)可的地步，這是原因一，第二實(shí)踐中已經(jīng)出現(xiàn)很多起律師從法律適用著手無(wú)罪辯護(hù)成功的案例，本人辯護(hù)的一起開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪被二審法院不予認(rèn)定，本起犯罪以無(wú)罪結(jié)果處理，辯護(hù)人運(yùn)用從刑法溯及力原則這一尚方寶劍，成功為被告人拔掉本起犯罪事實(shí)。 9.當(dāng)律師權(quán)利受到辦案機(jī)關(guān)的限制、拖延、拒絕，目前我國(guó)刑訴程序無(wú)法獲得有效救濟(jì)，很多律師求助于訴訟程序外的救濟(jì)途徑，本人嘗試通過(guò)訴訟程序以外的救濟(jì)途徑以要求會(huì)見(jiàn)，實(shí)踐中有的律師求助于人大常委、政法委、涉法涉訴中心，有的干脆提起行政訴訟。 10.被告人認(rèn)罪與律師的無(wú)罪辯護(hù)意見(jiàn)在“獨(dú)立辯護(hù)”盾牌之下尚可正當(dāng)，根據(jù)律師的職業(yè)操守和職責(zé)，律師在選擇辯護(hù)策略時(shí)應(yīng)始終堅(jiān)持有利于被告人這一原則，在法律允許范圍內(nèi)最大限度為被告人的爭(zhēng)取權(quán)益。 11.在被告人不認(rèn)罪、辯護(hù)人做無(wú)罪辯護(hù)的案件當(dāng)中，相對(duì)獨(dú)立的量刑程序才有存在的意義和空間，法庭調(diào)查和法庭辯論分別圍繞定罪和量刑進(jìn)行，如果辯護(hù)人做無(wú)罪辯護(hù)，放棄了量刑辯護(hù)，量刑程序就成了公訴人獨(dú)角戲，辯護(hù)人既可以做無(wú)罪辯護(hù)，又可以量刑辯護(hù)，魚(yú)和熊掌可以兼得。 12.在適用量刑程序的案件，做好量刑辯護(hù)首當(dāng)其沖是獲取有效量刑信息和證據(jù)，這不僅包括法定、酌定的量刑情節(jié)，還可以通過(guò)社會(huì)調(diào)查，從當(dāng)事人及其親友處了解等渠道，主動(dòng)搜集量刑方面的證據(jù)和信息，以期在量刑辯護(hù)中有所作為。 13.擬判處緩刑的案件需要被告人具有悔罪表現(xiàn)，對(duì)于存在判處緩刑可能性的被告人，辯護(hù)律師不可盲目指導(dǎo)被告人不認(rèn)罪，被告人認(rèn)罪，辯護(hù)人做無(wú)罪辯護(hù)也不影響緩刑適用。 14.一般在適用緩刑之前，法院會(huì)在宣判前發(fā)函征求被告人所在司法所的意見(jiàn)，為了穩(wěn)妥起見(jiàn)，律師可以到相應(yīng)的司法行政機(jī)關(guān)做工作，因?yàn)樗痉ㄐ姓C(jī)關(guān)不接受此人，法官不會(huì)判緩刑。 15.受賄案件的辯點(diǎn)歸納，辦理受賄案件尋找辯點(diǎn)是建立在大量的閱卷基礎(chǔ)上，對(duì)請(qǐng)托人證言和相關(guān)書(shū)證進(jìn)行縱向比較，再與被告人供述進(jìn)行橫向比較，找出矛盾點(diǎn)，再運(yùn)用刑事法律規(guī)定和與之相關(guān)的基本理論知識(shí)，進(jìn)行法律分析，這個(gè)過(guò)程是由繁到簡(jiǎn)的過(guò)程，確定了辯點(diǎn)，再由簡(jiǎn)到繁，由此辯護(hù)意見(jiàn)也即形成。 16.法官主觀抵觸排除非法證據(jù)，律師申請(qǐng)啟動(dòng)非法證據(jù)排除程序很難，但當(dāng)法官注意到確實(shí)存在非法取證可能，這時(shí)會(huì)悄然無(wú)聲拉開(kāi)排非序幕，辯護(hù)律師要趁機(jī)發(fā)起進(jìn)攻。 17.訊問(wèn)錄音錄像是過(guò)程證據(jù)，也是有證據(jù)價(jià)值的，在被告人稱自己做的筆錄內(nèi)容與自己說(shuō)的不一致時(shí)，辯護(hù)律師可以調(diào)取訊問(wèn)全程錄音錄像進(jìn)行比對(duì)，不一致的，若取證行為非法，涉嫌偽造證據(jù)，若取證行為合法，則證據(jù)不具有真實(shí)性。 18.如果當(dāng)事人自愿選擇認(rèn)罪，認(rèn)罪就是不能否認(rèn)犯罪事實(shí)，因?yàn)檎J(rèn)罪的核心就是承認(rèn)檢察院指控的犯罪事實(shí)。如果對(duì)事實(shí)無(wú)異，對(duì)罪名有異議，不影響認(rèn)罪。 19.被害人的代理人在刑事案件當(dāng)中發(fā)揮重要作用，比如代理律師可以調(diào)查取證、刑事追究、民事賠償、閱卷、出庭代理、行政問(wèn)責(zé)、國(guó)家賠償、被害人救助等等，被害人代理人一方面與檢察機(jī)關(guān)形成互補(bǔ)，另一面可以在民事賠償方面發(fā)揮巨大價(jià)值。 20.不是所有的刑事附帶民事案件不支持死亡賠償金、殘疾賠償金，在駕駛機(jī)動(dòng)車致人死亡的案件中，附帶民事訴訟是可以支持死亡賠償金和殘疾賠償金的，是有法律依據(jù)的。 21.在刑事附帶民事訴訟案件中，原告人盡可能提出高于實(shí)際損失的訴訟請(qǐng)求，不僅可以增加調(diào)解的籌碼，也可以最大程度彌補(bǔ)損失。
聲明：本站原創(chuàng)文章所有權(quán)歸無(wú)憂保所有，轉(zhuǎn)載務(wù)必注明來(lái)源；
轉(zhuǎn)載文章僅代表原作者觀點(diǎn)，不代表本站立場(chǎng)；如有侵權(quán)、違規(guī)，請(qǐng)聯(lián)系qq：1070491083。
