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標簽： 勞動合同
建設工程承包合同與勞動合同概念的關系以及司法困境的分析（五）- 劉鎵榕律師
2017-03-01 08:00:01
無憂保
二、司法實踐中處理建設工程承包合同與勞動合同交叉產生的糾紛法律應對。 當前我國產業(yè)結構調整，經濟飛速發(fā)展，產業(yè)密集型要求高技術人才更為突出，但是因為基本國情，大量剩余勞動力集中在低水平的生產關系中，這樣用人單位的人力資源成本往往低廉，尤其是在農民工作為一支主力軍進入城市化進程后顯得尤為突出，在建筑業(yè)，經常出現(xiàn)建設工程承包中的違法現(xiàn)象，違法分包、轉包現(xiàn)象重重，一旦出現(xiàn)農民工人身損害或者拖欠工資時，往往法律上救濟無力，大量包工頭的存在，因為不符合民法上雇傭關系的條件，卻實際上是事實勞動關系，而事實勞動關系在法律上并無明確規(guī)定，也不承認，只能依靠政策規(guī)章來調整。 最高人民法院2004年出臺的《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條規(guī)定了實際施工人追償工程款，實際上是針對農民工工資問題的一個應對措施，現(xiàn)實中建設單位或者發(fā)包方將工程款支付給了承包方或者包工頭，而往往是包工頭拿了工程款逃脫，致使農民工無法得到勞動報酬，無論是找建設單位還是承包方，因為雙方不存在勞動合同關系而無法得到法律救濟，一旦出現(xiàn)人身傷亡事故，建設單位和承包方就否認勞動關系的存在，說是包工頭雇傭的“臨時工”，而包工頭要么無經濟能力賠償，要么逃避失蹤，在司法實踐中因缺少有力證據(jù)證明農民工（實際施工人）與承包方存在勞動關系，所以不能按照工傷保險條例的規(guī)定得到賠償，造成了群體性事件，嚴重影響了社會和諧穩(wěn)定與國家經濟政治穩(wěn)定，所以我國相關部門相續(xù)出臺部門規(guī)章政策來保護農民工的合法權益，實屬法律上發(fā)展限制的“無奈之舉”。最新的是2013年人力資源社會保障部關于執(zhí)行《工傷保險條例》若干問題的意見 人社部發(fā)〔2013〕34號 該《意見》第七條規(guī)定：“具備用工主體資格的承包單位違反法律、法規(guī)規(guī)定，將承包業(yè)務轉包、分包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人招用的勞動者從事承包業(yè)務時因工傷亡的，由該具備用工主體資格的承包單位承擔用人單位依法應承擔的工傷保險責任”。本條是專門針對建設工程承包合同領域出現(xiàn)的包工頭等無用人資質的單位、組織和個人因勞動者出現(xiàn)人身傷亡時按照《工傷保險條例》的規(guī)定賠償。這里的“勞動者”應當包括或者實際上指的就是“事實關系”中的實際施工人，因為法律無明確規(guī)定承包方與實際施工人存在事實上的勞動合同關系或者強制性認定雙方之間的勞動合同關系，也沒有承認包工頭與實際施工人的雇傭關系，實質上因建設工程的特殊要求以及法律的強制規(guī)定，包工頭不具備用工資質，當然不承認雇傭關系，所以國家以政策規(guī)章的形式對事實勞動關系中的勞動者救濟，類似的規(guī)定在其他部門規(guī)章中也比較多，這是中國特色的社會主義制度的需要，毋寧說中國法制建設落后，而是中國的法律發(fā)展有其規(guī)律性，并非直接移植西方法律制度就可以一勞永逸那么簡單，這正是中國建設法治國家不可逾越的歷史階段。
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