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成功代理在建筑工地上干活的木工與建筑勞務(wù)公司工傷案件- 李志平律師
2017-03-08 08:00:01
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成功代理在建筑工地上干活的木工與建筑勞務(wù)公司工傷案件 前段時(shí)間，我代理了齊某與山東濰坊某建筑勞務(wù)公司之間的勞動(dòng)工傷事故賠償糾紛一案，最近結(jié)案。總共四個(gè)程序：1、工傷認(rèn)定，2、勞動(dòng)能力鑒定，3、勞動(dòng)仲裁，4、申請強(qiáng)制執(zhí)行。期間，本律師做了大量工作，案件處理過程中也總結(jié)了很多經(jīng)驗(yàn)技巧以供大家分享，有些技巧和經(jīng)驗(yàn)不能書面表達(dá)請大家諒解。 案情概況：齊某系山東濰坊某建筑勞務(wù)公司木工，2009年底工作期間手被鋸傷，后被送往醫(yī)院救治。經(jīng)診斷為：左食指創(chuàng)傷性指截?cái)嗟?。單位支付了所有醫(yī)療費(fèi)。齊某于2010年2月申請工傷認(rèn)定被認(rèn)定為工傷。經(jīng)過濰坊市勞動(dòng)能力仲裁委員會(huì)鑒定為8級(jí)傷殘，部分喪失勞動(dòng)能力，停工留薪期為4個(gè)月。后提出仲裁申請，經(jīng)過濰坊市勞動(dòng)能力仲裁委員會(huì)仲裁裁決了工傷待遇，共計(jì)10萬余元。裁決生效后，齊某申請強(qiáng)制執(zhí)行，經(jīng)過聽證程序等最終雙方達(dá)成和解，齊某獲得了工傷待遇?！ ?zhí)行程序前，山東濰坊某建筑勞動(dòng)公司一直躲避，直到執(zhí)行程序中才露面。所以本律師在代理過程中遇到很多麻煩，但在本律師的努力下也取得了很好的效果?！ ∫弧?工傷認(rèn)定 案情回放：在工傷認(rèn)定過程中，工傷職工齊某的證據(jù)材料中勞動(dòng)關(guān)系和工傷過程證據(jù)都不是很充足。但單位經(jīng)電話傳喚拒不簽收舉證通知也不針對齊某申請?zhí)岢霎愖h。經(jīng)查單位辦公地屬于租賃，實(shí)際已經(jīng)搬遷但未變更登記。所以也無法郵寄和直接送達(dá)。因此，工傷認(rèn)定機(jī)構(gòu)想以證據(jù)不足，無法送達(dá)舉證通知為由退回齊某的申請?！ ?一)問題：1、無勞動(dòng)合同，無明確的勞動(dòng)關(guān)系證明，證據(jù)材料不充分，是否可以受理 2、單位拒不簽收舉證通知，工傷認(rèn)定機(jī)構(gòu)無法送達(dá)舉證通知，怎么辦 (二)本律師處理意見：1、工傷認(rèn)定職工提交證據(jù)材料，工傷認(rèn)定機(jī)構(gòu)只適合做形式審查，而不是實(shí)質(zhì)審查。只要形式完備即應(yīng)該受理。2、單位拒絕舉證，舉證通知無法正常送達(dá)，可以參照民事訴訟法規(guī)定適用公告送達(dá)等方式?！ ?三)工傷認(rèn)定機(jī)構(gòu)的最終做法： 1、 未退回申請，經(jīng)辦人同意報(bào)領(lǐng)導(dǎo)研究后，經(jīng)與本律師協(xié)商，通過工傷發(fā)生地發(fā)包人轉(zhuǎn)送方式送達(dá)。工傷認(rèn)定機(jī)構(gòu)認(rèn)為工傷認(rèn)定程序法律并未規(guī)定公告送達(dá)，而且認(rèn)定有60天期限限制，所以變通以轉(zhuǎn)送的方式送達(dá)?！ ?、 工傷認(rèn)定通知最終認(rèn)定為工傷，理由為單位未在舉證期限內(nèi)舉證。 (四)本律師質(zhì)疑及法律意見： 工傷職工單位故意不領(lǐng)取舉證通知，也并未給建設(shè)單位(發(fā)包人)工地負(fù)責(zé)人出具書面授權(quán)委托書，工傷認(rèn)定機(jī)構(gòu)直接將舉證通知送達(dá)給工地負(fù)責(zé)人轉(zhuǎn)送工傷職工單位，程序是否合法 答：目前工傷認(rèn)定程序中的送達(dá)方式法律并無明文規(guī)定，工傷認(rèn)定機(jī)構(gòu)作為行政機(jī)構(gòu)按照行政程序處理有關(guān)送達(dá)事宜雖然沒有明確依據(jù)，但也不能說是違法。建議有關(guān)立法部門完善送達(dá)程序，未有明確依據(jù)錢可參照適用民事訴訟法的規(guī)定比較妥當(dāng)二、 勞動(dòng)能力鑒定 案情回放：勞動(dòng)能力鑒定結(jié)論(8級(jí)傷殘)做出后，工傷職工單位故意躲避對勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)的送達(dá)電話通知不予理睬。而勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)內(nèi)部并未有單位和職工分別送達(dá)的程序和記錄。實(shí)際情況是只有一張類似于送達(dá)回證的簽收表，具體簽收人基本上是誰申請誰簽收所有鑒定結(jié)論材料，而并未分別送達(dá)?！ ?一)問題：勞動(dòng)能力鑒定結(jié)論如何送達(dá)比較妥善?！ ?二)律師處理意見：1、一式四份，按照規(guī)定勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)、經(jīng)辦機(jī)構(gòu)、單位、被鑒定人各執(zhí)一份。應(yīng)由勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)依法送達(dá)，特別是針對有利害關(guān)系的單位和被鑒定人應(yīng)分別送達(dá)。2、如果勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)不能依法送達(dá)，被鑒定人作為實(shí)際簽收人可以“代”為送達(dá)，并留下送達(dá)的證據(jù)(錄像或者郵政回執(zhí))以便日后應(yīng)當(dāng)對?！ ?三)勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)的具體做法：將所有鑒定結(jié)論材料一并交給申請人(被鑒定人)，而勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)設(shè)置的簽收本并非送達(dá)回證，從簽收本上的目錄看只能確定是誰簽收的，而無法確定是被鑒定人還是單位?！ ?四)本律師的質(zhì)疑及法律意見：沒有收到勞動(dòng)能力鑒定結(jié)論，單位無法提起再次鑒定申請。權(quán)利人的權(quán)利如何保護(hù) 如果在勞動(dòng)仲裁階段，單位提出這一點(diǎn)如何應(yīng)對 答：勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)不能分別送達(dá)，做法欠妥。也將給被鑒定人日后的勞動(dòng)仲裁埋下隱患?？梢詫?shí)施的補(bǔ)救方法是由被鑒定人“送達(dá)”，比如選擇按照工商登記的住所郵寄送達(dá)等?！ ∪?、 勞動(dòng)仲裁 案情回放：工傷職工在接到勞動(dòng)能力鑒定結(jié)論后向勞動(dòng)仲裁委員會(huì)提起了仲裁申請，同樣遇到無法送達(dá)的問題。首先是電話通知，單位負(fù)責(zé)任故意躲避置之不理。接著是郵寄送達(dá)，被退回。然后，我們查到工傷職工單位有新的辦公場所在某建筑工地并提供給了勞動(dòng)仲裁委，勞動(dòng)仲裁委前往后并沒有找到掛牌經(jīng)營的工傷職工單位，因此也不能直接送達(dá)，做了備注無功而返。最后，研究決定采用公告送達(dá)的方式，即采用一次公告，兩次送達(dá)的方式。具體來講，就是在報(bào)紙上發(fā)一次公告，同時(shí)告知開庭時(shí)間即領(lǐng)取裁決的時(shí)間，未在時(shí)間內(nèi)領(lǐng)取裁決即可生效。 后公告送達(dá)生效后，如期開庭審理。當(dāng)日，審理過程中首席仲裁員兼任書記員。最終由于被訴人缺席，基本上支持了申訴人的所有請求。裁決做出后被訴人也沒有在公告指定的領(lǐng)取日期內(nèi)領(lǐng)取?！ ?一)問題：公告送達(dá)是否可以采用“一次公告，兩次送達(dá)”的方式?！ ?二)本律師處理意見：采用兩次公告，確保程序合法性。 (三)勞動(dòng)仲裁委員會(huì)的具體做法：采用了“一次公告，兩次送達(dá)”送達(dá)方式?！ ?四)本律師的質(zhì)疑和法律意見：“一次公告，兩次送達(dá)”并不符合民事訴訟法的送達(dá)規(guī)定。但是，勞動(dòng)仲裁送達(dá)程序法律并無明確規(guī)定，是否適用民事訴訟法，值得商榷。本律師的意見是從法律理論上講，最好采用兩次送達(dá)的方式?！ ∷摹?執(zhí)行聽證 案情回放：裁決生效后，我代理職工申請強(qiáng)制執(zhí)行，單位終于浮出水面，并提出了執(zhí)行異議。理由主要有以下幾點(diǎn)：一是勞動(dòng)能力鑒定結(jié)論被我越權(quán)領(lǐng)取，因此不知道結(jié)論，從而無法行使申請?jiān)俅舞b定的權(quán)利，不認(rèn)可。二是單位辦公地變更，有營業(yè)場所，勞動(dòng)仲裁委不應(yīng)該采用公告送達(dá)。三是采用“一次公告，兩次送達(dá)”的方式程序違法。隨后，在執(zhí)行局進(jìn)行了聽證。 (一)問題：1、我領(lǐng)取勞動(dòng)能力鑒定結(jié)論是否屬于侵權(quán)(單位認(rèn)為并未委托我，所以我代單位的領(lǐng)取屬于侵權(quán)) 2、采用公告送達(dá)方式是否妥當(dāng) 3、“一次公告，兩次送達(dá)”方式是否可行 4、勞動(dòng)仲裁庭審中首席仲裁員兼任書記員是否屬于程序違法 5、工傷認(rèn)定通知轉(zhuǎn)送是否合法 (二)本律師的答辯：1、我的領(lǐng)取行為是行使代理人權(quán)利的正常律師行為，我的權(quán)限來自于工傷職工的委托，我并未在單位的送達(dá)回證上簽字。2、公告送達(dá)是針對不能郵寄送達(dá)不能直接送達(dá)情況下做出的，勞動(dòng)仲裁委已經(jīng)郵寄送達(dá)被退回，前往單位的工商登記住所進(jìn)行送達(dá)但單位由于是租賃場所已經(jīng)搬遷但并未變更登記。后前往臨時(shí)工地送達(dá)由于未見掛牌也無法留置送達(dá)。因此，勞動(dòng)仲裁委的公告送達(dá)是正確的選擇。3、“一次公告，兩次送達(dá)”的方式是勞動(dòng)仲裁委的特定程序，不能套用民事訴訟法的規(guī)定。4、勞動(dòng)仲裁法律規(guī)定中并未明確規(guī)定，不可兼任。不能套用民事訴訟法規(guī)定。5、工傷認(rèn)定通知轉(zhuǎn)送是行政合法行為，不能套用民事訴訟法規(guī)定?！ ?三)執(zhí)行庭的裁決：駁回異議。理由是：1、針對工傷認(rèn)定通知送達(dá)方式及勞動(dòng)能力鑒定中的程序問題，單位應(yīng)在仲裁程序中提出，不屬于執(zhí)行審查的范圍。未提出則喪失有關(guān)程序性的權(quán)利。2、勞動(dòng)仲裁委員會(huì)勞動(dòng)仲裁程序不能套用民事訴訟法的規(guī)定，其送達(dá)方式予以尊重，合法有效。 (四)本律師的質(zhì)疑及法律意見：雖然執(zhí)行異議被駁回，但我個(gè)人認(rèn)為有些程序問題確實(shí)是應(yīng)該引起我們重視的。看到的現(xiàn)象是：勞動(dòng)局及其下屬的或者實(shí)際管理相關(guān)機(jī)構(gòu)更多是按照行政程序在處理或者審理案件，而不是按照準(zhǔn)司法程序的方式在處理問題。這一點(diǎn)是值得關(guān)注的。在目前沒有法律明文規(guī)定的情況下，肯定是各地方各部門各自為政。到底這類案件應(yīng)該按照準(zhǔn)司法程序處理還是行政程序處理，值得探討。五、強(qiáng)制執(zhí)行 案情回放：執(zhí)行過程中，單位提出和解，我們表示同意，但很快破裂。我們發(fā)現(xiàn)單位仍然能繼續(xù)上演躲避戰(zhàn)術(shù)。最終，執(zhí)行異議被駁回。而且單位帳戶被凍結(jié)。并被處以20萬元的罰款。單位又找上門真正的談和解。此時(shí)，單位后悔莫及。單位不得不先履行了裁決。因?yàn)橹挥邢嚷男胁脹Q才有可能和法院在罰款問題上爭取寬大?！ “讣〗Y(jié)：盡管在本案中，本律師運(yùn)用了很多經(jīng)驗(yàn)技巧希望從快裁決從重裁決，和有關(guān)機(jī)構(gòu)溝通協(xié)商采用了很多變通的方法，也最終取得了很好的效果。但是，從始至終本律師對有些程序始終認(rèn)為是有隱患的，是有顧慮的。對有些做法不是很贊同。我也盡量不怕麻煩而使得程序盡量完善合法，以免給后面留下隱患?！ H坊資深律師李志平律師的建議： 1、 針對職工個(gè)人：首先，個(gè)人在單位工作時(shí)，若自己合法權(quán)益受侵害，不要忍氣吞聲，要不斷地提醒單位（直屬領(lǐng)導(dǎo)或人事部門），并留心一些保護(hù)自己合法權(quán)益的證據(jù)。其次，在依法維護(hù)自己合法權(quán)益時(shí)，盡量把程序走到位。有些程序看著便宜，實(shí)際上有很大隱患。勞動(dòng)仲裁一旦不予執(zhí)行，又得重新仲裁或者上法院?！ ?、 針對用人單位：首先要盡可能大的依法保障職工的合法權(quán)益。其次，制定制度時(shí)，要走民主程序和宣講程序，避免遇到仲裁時(shí)很被動(dòng)。再次，遇到仲裁或訴訟時(shí)，躲避不是唯一的辦法，該出面時(shí)還得出面，單位有時(shí)候躲著是可以選擇的方法，但一定要區(qū)分時(shí)機(jī)。
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