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工傷索賠案的辛酸歷程……- 朱世友律師
2017-03-09 08:00:01
無憂保
貴州省周長余工傷索賠案的辛酸歷程……
勞動爭議仲裁申訴書
申訴人：周長余，男，漢族，1975年2月19日出生，住貴州省岑鞏縣思陽鎮(zhèn)新興村天水平組，身份證號碼：522626197502190038。
被申訴人：漣源市第二建筑工程公司
法定代表人：肖燦文
地址：漣源市楊市鎮(zhèn)復興路街57號
申訴請求：確認勞動關系。
事實和理由：
2008年4月6日，申訴人周長余與周華均、周長尤、周春曜、周春楊五人到漣源市第二建筑工程公司懷化工地工作。2008年4月7日正式上班。2008年5月3日上午10時左右，申訴人在被申訴人承建的西南副食品干貨調味品批發(fā)市場十一號樓上班。拆模型板時，申訴人從三樓大梁的模型板上跌下來，造成申訴人受傷。申訴人到懷化市第三人民醫(yī)院治療7天后，被申訴人拒付醫(yī)療費。后申訴人多次找被申訴人協(xié)商要求支付醫(yī)療費、伙食補助費、工傷保險賠償及后續(xù)治療費未果。
綜上，被申訴人未簽訂書面勞動合同，出現(xiàn)工傷事故后，未履行用人單位應盡的義務，嚴重侵害勞動者的合法權益。為此，為了維護法律的正確實施，保護弱者勞動者的合法權益，根據(jù)有關法律法規(guī)的規(guī)定，特向貴會申請仲裁，請依法裁決。
此致
懷化市勞動爭議仲裁委員會
申訴人：周長余
二○○九年四月二十六日
民 事 起 訴 狀
原告周長余，男，漢族，1975年2月19日出生，住貴州省岑鞏縣思陽鎮(zhèn)新興村天水平組，身份證號碼：522626197502190038。
被告漣源市第二建設工程公司
法定代表人：肖燦文 電話：13973831989
地址：漣源市人民東路
訴訟請求：確認原告與被告存在事實勞動關系。
事實和理由：
2008年4月6日，原告周長余與周華均、周長尤、周春曜、周春楊五人到漣源市第二建設工程公司懷化市河西開發(fā)區(qū)西南副食干貨調味品市場工地做事（從事木工工作）。2008年4月7日正式上班。2008年5月3日上午10時左右，原告在被告承建的西南副食品干貨調味品批發(fā)市場十一號樓拆模型板時，跌落受傷，后被工地負責人、木工組長和工友送往懷化市第三人民醫(yī)院救治，經醫(yī)院檢查診斷為：T⒐、T⒓椎體爆裂骨折并椎管狹窄。2008年5月7日作了T⒓椎體骨折切開復位內固定取髖骨植骨術。工傷事故發(fā)生后，被告只支付了醫(yī)藥費24438元。2008年6月12日，原告不得不配戴支具出院回家在此之后，原告多次找被告協(xié)商要求支付后續(xù)醫(yī)療費、伙食補助費、工傷保險賠償費等未果，給原告的后續(xù)治療和生活帶來嚴重影響。2009年5月21日，懷化市勞動爭議仲裁委員會仲裁裁決，不予認定事實勞動關系。
綜上，被告未簽訂書面勞動合同，出現(xiàn)工傷事故后，未履行用人單位應盡的義務，嚴重侵害勞動者的合法權益。為此，根據(jù)《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》第五十條之規(guī)定，特向你院提起訴訟，請依法裁決。
此致
懷化市鶴城區(qū)人民法院
具狀人：周長余
二○○九年六月五日
證 據(jù) 目 錄
序號
證據(jù)名稱
證據(jù)
來源
頁數(shù)
證 明 事 實
第一組
書證
企業(yè)登記
資料
原告
2
證明：訴訟主體被告身份。
組織機構代碼證
律師
1
證明：訴訟主體被告身份。
仲裁裁決書
原告
4
證明：1、訴訟程序符合法律規(guī)定；2、原告在懷化市河西西南副食干貨調味品市場第十一棟做工的事實。
施工許可
律師
1
證明：西南副食干貨調味品市場第十一號樓屬于漣源市第二建設工程公司施工。
工程承包合同
律師
11
證明：西南副食干貨調味市場11棟施工單位是被告。
通話記錄
原告
1
證明：1、原告與被告存在合同關系;2、被告是合法的用工主體資格，
工資發(fā)放
證明書
原告
1
證明：1、原告與被告有薪資關系及工資標準。
第二組
證人
證言
調查筆錄
周春曜
原告
3
證明：1、原告在天凱開發(fā)的被告施工工地從事建筑木工作；2、原告發(fā)生工傷的過程；3、工資是按時計算；4證明工資是80元每天。
調查筆錄
周長尤
原告
3
證明：1、原告在天凱開發(fā)的被告施工工地從事建筑木工工作；2、原告與被告存在管理與被管理的關系，各組有具體負責人；3、原告發(fā)生工傷的過程；4、工資是按時計算，工資是80元每天；5、與被告多次協(xié)商未果。
調查筆錄
周春楊
原告
3
證明：1、原告在天凱開發(fā)的被告施工工地從事建筑木工工作；2、原告發(fā)生工傷的過程；3、工資是按時計算，工資是80元每天。
調查筆錄
周華均
原告
3
證明：1、原告在天凱開發(fā)的被告施工工地從事建筑木工工作；2、原告與被告存在管理與被管理的關系，各組有具體負責人；3、證明訴人發(fā)生工傷的過程；4、工資是按時計算，工資是80元每天。
律師
執(zhí)業(yè)證
原告
4
證明上述三份筆錄的制作主體是合法的，三份筆錄的合法性。
周春曜
證明書
原告
1
證明：1、原告在天凱開發(fā)的被告施工工地從事建筑工作；2、原告發(fā)生工傷過程。
周長尤
證明
原告
1
證明：1、原告在天凱開發(fā)的被告施工工地從事建筑木工工作；2、原告與被告存在管理與被管理的關系，各組有具體負責人；3、原告發(fā)生工傷的過程。
周春楊
證明書
原告
1
證明：1、原告在天凱開發(fā)的被告施工工地從事建筑木工工作；2、原告與被告存在管理與被管理的關系，各組有具體負責人；3、原告發(fā)生工傷的過程。
周華均
證明書
原告
1
證明：1、原告在天凱開發(fā)的被告施工工地從事建筑工作；2、原告與被告漣源市第二建設工程公司存在管理與被管理的關系，各組有具體負責人；3、原告發(fā)生工傷的過程。
證明
姚倫銀
原告
2
證明：1、原告在天凱開發(fā)的被告漣源市第二建設工程公司施工工地從事建筑工作。
第三組
視聽將被資料
錄音1
原告
1
證明：原被告通過電話與漣源市第二建設工程公司協(xié)商、調解過的事實；
錄音2
原告
1
證明：1、原被告通過電話與漣源市第二建設工程公司協(xié)商、調解過的事實；2、被告承認是懷化西南副食干貨調味品市場第11棟是其建筑施工；3.被告承認原告周長宇在其施工的建筑工地施工，也愿意協(xié)商解決此事；
視聽資料（照片）
原告
2
證明：漣源市第二建設工程公司在懷化的工程項目系西南副食干貨調品市場。
提交人： 提交日期：
代 理 詞
審判長、審判員：
依法接受本案原告周長余的委托，擔任本案的的訴訟代理人。接受委托后認真調查取證，剛才又參加了法庭調查?，F(xiàn)發(fā)表代理意見如下，供法庭合議時參考。
原告周長余與被告已經形成事實勞動關系。勞動關系是否建立的唯一標準是勞動者實際提供勞動，用人單位實際用工，而不是書面的勞動合同，也不是用人單位已經按月向勞動者支付勞動報酬。本案，原告周長余已經于2008年4月7日實際向漣源市第二建設工程公司提供勞動，用人單位原告漣源市第二建設工程公司，也已經于同日實際用工。被告與原告沒有簽訂勞動合同不影響勞動關系的成立，相反還要承擔沒有簽訂書面勞動合同的法律責任。
一、原告周長余與被告已經形成事實勞動關系。
1、原告周長余已為用人單位漣源市第二建設工程公司提供勞動。
周長尤、周春曜和周華均受工地木工組負責人周海長的邀請，于2008年4月6日帶周長余等人來被告施工工地從事木工工作。周長余來懷化之前，被告工地負責人就要求周長尤等人多帶幾位木工來單位工作，這足以證明周長余是受木工組長的招聘、錄用、管理的事實。周長余于4月7日開始上班。這表明周長余是是受被告招工進來，從事木工工作。周長余聽從工地負責人指揮，做拆卸模型板工作。2008年5月3日，周長余在被告的建筑施工工地“西南副食干貨調味品市場”第十一棟三樓拆模型時從三樓大梁的模型板上跌下來，造成原告受傷。這說明了原告已為用人單位漣源市第二建設工程公司提供勞動，并在勞動過程中受傷。
2、被告漣源市第二建設工程已實際用工，應認定勞動關系已經成立?！吨腥A人民共和國勞動合同法》第七條規(guī)定：“ 用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系。”本案中，被告已于2008年4月7日開始對周長余等一行五人實際用工。這由我們提供的證據(jù)足以認定。原告于2009年5月3日在拆模型板時，從三樓大梁的模型板上跌下來，造成原告受傷。這說明了被告已經實際用工的事實。
3、原告服從被告管理并接受被告安排且在勞動過各程中過傷，應當認定勞動關系成立。
被告漣源市第二建設工程公司，通過招聘組建了自己的木工組的工作人員。原告服從木工組長的管理，接受木工組長安排的工作――拆模型板。原告在被告的建筑施工工地“西南副食干貨調味品市場”第十一棟三樓服從被告的工作安排拆模型板，在工作過程中從三樓大梁的模型板上跌下來，造成原告受傷。
4、參考因素考慮，申訴人與被申訴人亦應當認定勞動關系建立。
被告漣源市第二建設工程公司，通過招聘組建了自己的木工組的工作人員。被告按月支付了原告及其他四位證人的勞動報酬。
二、原告與被告已經成立勞動關系，沒有法定解除事由，且沒解除勞動關系。
原告與被告已經建立勞動關系沒有法定的和約定的解除事由，也沒有解除，應當認為勞動關系存續(xù)。本案，周長余及同證人都要受被告的管理，協(xié)商的解除合同的約定也沒有法定的解除合同的事由，且沒有實際解除。故，原、被告存在勞動關系。
三、《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國勞動合同法》及相關勞動法規(guī)定，都規(guī)定了，用人單位與勞動者沒有簽訂書面勞動合同只是作為處罰的依據(jù)，不作為認定、否定勞動關系的依據(jù)。
《中華人民共和國勞動法》第十條、第十六條、《中華人民共和國勞動合同法》第十條都從正面規(guī)定建立勞動關系應當訂立勞動合同?！吨腥A人民共和國勞動合同法》第十四條、第八十二條及其他相關規(guī)定也只是規(guī)定了沒有簽訂書面勞動合同的處罰，并不影響用人單位與勞動者，勞動關系的認定。
四、即使原告周長余與其他自然人存在用工關系，被告漣源市第二建設工程公司都應當承擔法律責任。
通過剛才法庭調查可以得知，本案原、被告漣源市第二建設工程公司存在事實勞動關系。被告漣源市第二建設工程公司即使與其他自然人存在轉包情形，也符合2005年5月25日勞動和社會保障部公布《關于確定勞動關系有關事項的通知》第四條規(guī)定，“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務)或經營權發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任。”的規(guī)定，應當承擔周長余工傷的用工主體責任的法律責任。更何況，原告能夠舉證證實原、被告之間存在事實勞動法律關系。
綜上所述，本案被告為了逃避勞動法規(guī)定的法律責任，沒有與原告簽訂勞動合同。仲裁院卻以此為借口來否認既成事實勞動關系，這樣與事實不符，與法律相悖。該案事實清楚，法律關系明確，應認定存在事實勞動關系。為此，懇請法庭確認原、被告之間事實勞動關系成立。還勞動者一個公道！！
謝謝審判長，謝謝審判員！
湖南懷天律師事務所
朱世友 律師
手機：15874509355
二○○九年十月十二日
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