人身?yè)p害賠償案件中常涉及賠償誤工費(fèi)的計(jì)算問題，依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條規(guī)定：“誤工費(fèi)根據(jù)受害人的誤工時(shí)間和收入狀況確定。誤工時(shí)間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時(shí)間可以計(jì)算至定殘日前一天。受害人有固定收入的，誤工費(fèi)按照實(shí)際減少的收入計(jì)算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計(jì)算；受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計(jì)算。”由此，誤工費(fèi)根據(jù)受害人的誤工時(shí)間和收入狀況確定，即為誤工日（天）與日平均工資的乘積。誤工時(shí)間相對(duì)說來較易確定，可由受害人接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu)證明或經(jīng)司法鑒定確定，按照上述司法解釋的規(guī)定，受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時(shí)間可以計(jì)算至定殘日前一天。在確定受害人的收入狀況時(shí)，首先，受害人有固定收入的，按照實(shí)際減少的收入計(jì)算，由工作單位出具證明并予以核實(shí)才能確定；但若受害人無固定收入的，按其最近三年的平均收入計(jì)算，若受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計(jì)算。需說明的是，此處規(guī)定的“受訴法院所在地”是指省級(jí)行政區(qū)域；而“相同或者相近行業(yè)”按照通常理性人的合理認(rèn)定，也可較易確定，但在將“上一年度職工的平均工資”折算成“日平均工資”時(shí)，實(shí)踐中產(chǎn)生很大分歧。

　　第一種計(jì)算方式，也是通常慣用的簡(jiǎn)易方法，是將上一年度職工平均工資除以365天，得出日平均工資數(shù)額。對(duì)此，如考慮對(duì)受害人因誤工而使收入減少這一消極損失補(bǔ)償?shù)暮侠硇?、公平性以及侵?quán)法的彌補(bǔ)功能方面，此種計(jì)算方式導(dǎo)致人為擴(kuò)大職工年法定工作天數(shù)，從而減少了勞動(dòng)者的“日平均工資”，對(duì)勞動(dòng)者合法權(quán)益的保護(hù)顯失公平。

　　另一種計(jì)算方式是，參照原勞動(dòng)和社會(huì)保障部（現(xiàn)稱人力資源和社會(huì)保障部）2008年1月3日發(fā)布的《關(guān)于職工全年月平均工作時(shí)間和工資折算問題的通知》（勞社部發(fā)〔2008〕3號(hào)文）規(guī)定，全體公民的節(jié)日假期由原來的10天增設(shè)為11天。據(jù)此，職工全年月平均制度工作天數(shù)和工資折算辦法分別予以調(diào)整。按照《勞動(dòng)法》第五十一條的規(guī)定，法定節(jié)假日用人單位應(yīng)當(dāng)依法支付工資，即折算日工資、小時(shí)工資時(shí)不剔除11天法定節(jié)假日。據(jù)此，日工資折算方法為，日工資=月工資收入÷月計(jì)薪天數(shù)，而月計(jì)薪天數(shù)=（365天－104天）÷12個(gè)月=21.75天，即日平均工資=（相同或者相近行業(yè)）上一年度職工的平均工資÷12個(gè)月÷21.75天。此種計(jì)算方法，以法定工作日折算為基礎(chǔ)，有法律依據(jù)，合乎法律邏輯，也體現(xiàn)了法律的社會(huì)屬性，能夠充分保護(hù)受害人的合法權(quán)益。

　　事實(shí)上，從國(guó)家賠償?shù)娜召r償金計(jì)算方式上也可以有所借鑒。在今年4月10日，最高人民法院賠償辦、最高人民檢察院刑事賠償工作辦公室分別下發(fā)通知，要求各地辦理對(duì)侵犯人身自由國(guó)家賠償?shù)?，每日的賠償金標(biāo)準(zhǔn)按照111.99元計(jì)算。其計(jì)算的方式為（2008年全國(guó)在崗職工年平均工資）29229元÷12月÷21.75天。

　　綜上所述，筆者以為，在實(shí)踐中涉及日平均工資計(jì)算時(shí)，適用后一種計(jì)算方法較具合理性。

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