【摘要】在資本控制的法律體系下，股權(quán)就是控制權(quán)，股權(quán)對一個公司的重要性不言而喻。作為金融企業(yè)，保險公司股權(quán)控制一直受政府高度監(jiān)控，各國皆然。對保險公司股權(quán)的監(jiān)管，主要有以下動因：
　　保險公司作為金融企業(yè)的特殊屬性。保險之所以納入金融產(chǎn)業(yè)，蓋因其能大量聚集資金并投放社會的金融秉性，尤以壽險為著。保險公司是金融鏈條上的重要單元，其經(jīng)營行為必然和國家對經(jīng)濟秩序的管理相聯(lián)系。如果產(chǎn)業(yè)影響大，甚至可以上升到國家經(jīng)濟安全的層次。如這次金融危機發(fā)生后，美國政府耗資1825億美元，也要挽救瀕于倒閉的保險集團AIG，正是基于這層考量。按照資本控制的原則，要監(jiān)控龐大的保險資金，當然要從源頭入手，對股東實施控制。從我國來說，由于金融屬于關(guān)系國計民生的重要產(chǎn)業(yè)，甚至關(guān)乎意識形態(tài)和政權(quán)基礎，因而歷來國家對其實行較為嚴格的監(jiān)控。當然相較銀行業(yè)而言，保險業(yè)在中國金融體系中的影響要小很多，其外部性沒那么明顯。
　　保障保險資金的安全性，維護被保險人利益。保險公司是高比例負債經(jīng)營，有很高的杠桿率，股東通過少量的資本投入，就能掌控大量資金。隨著投資渠道的多元化，資金輸出通道的便利性增強，通過不當關(guān)聯(lián)交易等隱秘手段進行不當利益輸送成為可能。除了常規(guī)的財務監(jiān)控等監(jiān)管措施，以及通過適當?shù)墓蓹?quán)結(jié)構(gòu)安排實現(xiàn)股東之間的自我監(jiān)控外，對股東行為進行直接監(jiān)控同樣重要。
　　現(xiàn)實中存在風險和問題。從我國保險市場的發(fā)展歷程看，在保險經(jīng)營牌照對外資和民營資本開放之前，理論上國有保險公司管理層與股東代表之間在利益目標上具有內(nèi)在的一致性。沒有人格化的股東，從股權(quán)利益的角度不具備違規(guī)動機，基于股權(quán)的風險基本不存在，對股權(quán)實施監(jiān)控的問題并不突出。保險市場對外資、民營資本開放以后，保險公司的資本結(jié)構(gòu)日益股權(quán)多元化，利益訴求多樣化，股東的角色得以凸顯。特別是隨著中國人壽在A股上市，保險公司以一種新的估值方法在我國資本市場大放異彩，國內(nèi)投資者對保險公司股權(quán)的追逐隨之興起，保險股權(quán)背后的故事紛繁復雜起來。近年來，保險公司股權(quán)層面的違規(guī)現(xiàn)象有所增多，個別公司甚至釀成了較大的風險損失，這也成為股權(quán)監(jiān)管的現(xiàn)實動因。
　　保險公司股權(quán)
　　和股東監(jiān)管的思路和措施
　　經(jīng)過多年探索和實踐，在借鑒國際保險監(jiān)管規(guī)則的基礎上，保監(jiān)會建立了償付能力、公司治理和市場行為三支柱的保險監(jiān)管框架。保險公司股權(quán)和股東監(jiān)管作為公司治理監(jiān)管的一個重要環(huán)節(jié)納入整個保險監(jiān)管體系。
　　在股權(quán)和股東監(jiān)管方面，相關(guān)制度規(guī)范分見于《保險法》《公司法》《外資保險公司管理條例》以及保監(jiān)會發(fā)布的一系列規(guī)章或規(guī)范性文件。其中，2010年發(fā)布的《保險公司股權(quán)管理辦法》是其中之重(在此之前，股權(quán)監(jiān)管主要依據(jù)2000年發(fā)布的《保險公司投資入股暫行規(guī)定》，《保險公司股權(quán)管理辦法》發(fā)布后，該規(guī)定隨之廢止)。總的來看，保險公司股權(quán)監(jiān)管可以分為一般股東和對公司經(jīng)營管理有一定影響力的股東兩個層面。保險是資本充足率監(jiān)管的行業(yè)，資本需求伴隨公司的業(yè)務擴張一直存在，吸收社會資本參股是保險業(yè)發(fā)展的必然要求。一般股東主要指一些財務投資者，基于較為單純的財務收益目標投資保險公司，不謀求公司控制權(quán)。對這部分投資者，保險監(jiān)管以登記了解為主，不做實質(zhì)性審查。對于持股比例較大的，始施以較為嚴格的審查監(jiān)控。按照《保險公司股權(quán)管理辦法》的規(guī)定，兩者的區(qū)分以持股比例5%為界，在此之上的，走審批通道；在此之下的，則走備案通道(在2010年之前，這一分界線為10%。由此也可以看出監(jiān)管趨嚴的態(tài)勢)。對持股比例較大、可能對公司經(jīng)營產(chǎn)生實質(zhì)性影響的股東，監(jiān)管要求可以歸納為20個字：“資質(zhì)優(yōu)良、關(guān)系清晰、結(jié)構(gòu)合理、流轉(zhuǎn)有序、行為規(guī)范”。
　　資質(zhì)優(yōu)良。按照傳統(tǒng)的公司理論，股東以出資為限對公司承擔有限責任，同時享有管理公司和分配利潤的權(quán)利，股東本身的情況與其出資并無直接關(guān)系。由于保險公司的社會性、金融性等特性，從審慎目的出發(fā)，各國監(jiān)管部門都對保險公司主要股東特別提出了資質(zhì)上的要求。如國際保險監(jiān)督官協(xié)會(IAIS)《監(jiān)管核心原則》規(guī)定：“保險公司主要投資人除提供最低限度的資本以外，還有能力提供持續(xù)性的資金和其他支持”?；诖?，中國保險監(jiān)管規(guī)則明確了對公司經(jīng)營管理有一定影響力的主要股東的資質(zhì)要求。
　　對內(nèi)資和外資的資質(zhì)要求不完全相同，外資更嚴格?！侗ｋU公司股權(quán)管理辦法》第十三條規(guī)定：境內(nèi)企業(yè)法人向保險公司投資入股，應當符合以下條件：財務狀況良好穩(wěn)定，且有盈利；具有良好的誠信記錄和納稅記錄；最近3年內(nèi)無重大違法違規(guī)記錄；投資人為金融機構(gòu)的，應當符合相應金融監(jiān)管機構(gòu)的審慎監(jiān)管指標要求；法律、行政法規(guī)及中國保監(jiān)會規(guī)定的其他條件。第十四條規(guī)定：境外金融機構(gòu)向保險公司投資入股，應當符合以下條件：財務狀況良好穩(wěn)定，最近三個會計年度連續(xù)盈利；最近一年年末總資產(chǎn)不少于20億美元；國際評級機構(gòu)最近3年對其長期信用評級為A級以上；最近3年內(nèi)無重大違法違規(guī)記錄；符合所在地金融監(jiān)管機構(gòu)的審慎監(jiān)管指標要求；法律、行政法規(guī)及中國保監(jiān)會規(guī)定的其他條件。
　　對于持股比例在15%以上，或者不足15%但直接或者間接控制該保險公司的主要股東，辦法第十五條規(guī)定了額外的條件：具有持續(xù)出資能力，最近三個會計年度連續(xù)盈利；具有較強的資金實力，凈資產(chǎn)不低于人民幣2億元；信譽良好，在本行業(yè)內(nèi)處于領(lǐng)先地位。
　　關(guān)系清晰。隨著經(jīng)濟活動日趨復雜，企業(yè)之間的股權(quán)關(guān)系往往呈現(xiàn)紛繁的交錯狀態(tài)，基于各種目的的持股工具或股權(quán)安排亦不斷涌現(xiàn)。有的投資者為了實現(xiàn)對公司的暗中控制，不惜拉長控制鏈條，輾轉(zhuǎn)多次，實施股權(quán)騰挪，隱形其中。依據(jù)實質(zhì)重于形式的原則，對股東尤其是主要股東的監(jiān)控，自然以控制的存在為前提。只有對公司的控制鏈條有準確清晰的掌握，對股東的監(jiān)控才不會流于形式，與股東持股比例有關(guān)的各類監(jiān)管規(guī)則才具有實質(zhì)性作用。
　　目前，保監(jiān)會主要采取在審查股東資質(zhì)時要求公司提交股東控制關(guān)系圖譜的方式，民營股東上溯至自然人，國有股東上溯至政府部門或國有持股機構(gòu)。在梳理關(guān)系過程中，通過顯性的持股方式形成的控制關(guān)系比較好明確，但現(xiàn)實中控制關(guān)系的實現(xiàn)不完全依賴股權(quán)控制，有的通過特別投資安排或隱形合約形成實際控制人，有的是以其他利益約束方式形成一致行動人等，這些非典型的控制方式是監(jiān)管的難點所在，事前很難發(fā)現(xiàn)或有效干預，大部分只能在風險發(fā)生或問題出現(xiàn)之后通過事后查證才能解開。通過事先控制關(guān)系的梳理和呈現(xiàn)，可以在一定程度上更好地掌握控制行為，增加規(guī)避監(jiān)管暗中控制的難度。
　　結(jié)構(gòu)合理。公司應該有一個什么樣的股權(quán)結(jié)構(gòu)，才有利于公司的發(fā)展并形成有效制衡，這不僅是一個理論范疇的問題，更是一個社會觀察的大課題。各個國家因為不同的歷史文化、社會體制、法律規(guī)制、商業(yè)習慣等因素，形成了不同的公司股權(quán)形態(tài)，如歐美市場中大量存在股權(quán)高度分散的公眾公司，東南亞國家普遍存在的家族持股，日韓的交叉持股以及金字塔持股結(jié)構(gòu)等等，理論界對此已有多種解讀。
　　在中國的經(jīng)濟現(xiàn)實中，從國有股“所有者缺位”到國有資本控制，從“一股獨大”到“負責任的大股東”，從公眾分散持股到鼓勵機構(gòu)投資者擠壓中小散戶，從極力引進外資到實際限制外資，從呼吁對民資開放到對民資的警惕，從國退民進到國進民退，在股權(quán)的多與少之間，在社會宏觀和企業(yè)微觀的不同層面，形成過多次的話語熱潮。但就個別的保險企業(yè)而言，監(jiān)管機構(gòu)鼓勵容忍什么樣的股權(quán)結(jié)構(gòu)，有一個發(fā)展的過程，對待不同性質(zhì)的資本，監(jiān)管要求也不一樣。目前來說，有以下幾個基本規(guī)則：
　　其一，保險公司單一股東持股比例不得超過20%作為一般性規(guī)則。20%的規(guī)定最早出自多年前頒布的《保險公司管理規(guī)定》，并不是《保險法》的直接要求。這一規(guī)則的形成頗耐人尋味。立法本意已無從查考，可能有以下緣由：
　　首先，依據(jù)當時的《保險法》，除國家直接出資成立外，中資性質(zhì)的保險公司應當為股份有限公司形式。其次，依據(jù)當時的《公司法》，股份有限公司應當有至少5個股東，這就涉及到股東之間的股權(quán)分配問題。最后，為了形成股東之間的制衡關(guān)系，防止保險公司為單個企業(yè)所控制，采取的股份均攤的模式，不允許出現(xiàn)控制性的股東(除保險公司出資成立的子公司外)。這在監(jiān)管資源和能力有限的情況下，通過股權(quán)之間的相互制衡，防止保險公司控制權(quán)形成并濫用，是一種簡單而有效的手段，而且當時社會資本不充裕，保險公司的資本門檻又比較高，單一企業(yè)很難獨立完成投資，這一規(guī)定與當時的社會經(jīng)濟狀況是適應的。
　　但是，隨著這一制度的執(zhí)行，現(xiàn)實中也出現(xiàn)一些問題，一是股權(quán)過于分散和均衡，導致股東對管理層的監(jiān)控降低，容易形成“內(nèi)部人控制”，也滋長“搭便車”的心態(tài)。二是當出現(xiàn)公司償付能力時，股東增資的協(xié)調(diào)成本加大，甚至無法增資。三是為了追求控制權(quán)溢價，部分股東采取暗中代持等方式規(guī)避監(jiān)管制度，實際對公司股權(quán)的穩(wěn)定性造成潛在風險，現(xiàn)實中也多次出現(xiàn)過此類問題。
　　其二，在20%原則規(guī)定之外，允許在經(jīng)監(jiān)管機構(gòu)按照堅持戰(zhàn)略投資、優(yōu)化治理結(jié)構(gòu)、避免同業(yè)競爭、維護穩(wěn)健發(fā)展的原則，批準特定股東持股比例超過20%的上限，形成控股。《中國保監(jiān)會關(guān)于鼓勵和支持民間投資健康發(fā)展的實施意見》重申了這一規(guī)定，明確其適用于民營股東，并無歧視。這一規(guī)定實際也使得一些通過各種方式規(guī)避監(jiān)管規(guī)定的隱性控制者可以浮出水面，保險公司股權(quán)結(jié)構(gòu)更透明化，更有利于控制股東規(guī)范行使權(quán)利，真正負起股東責任。
　　其三，特殊情況下的例外規(guī)定。主要有以下幾種情形：一是保險公司出資成立保險公司的，不在其例。二是外資公司參股的，除滿足單一股東不超過20%外，累計外資股權(quán)占股不超過25%。三是國有持股機構(gòu)豁免20%的限制，符合條件的國有公司經(jīng)批準也可以豁免。四是股東為銀行的，按照金融綜合經(jīng)營的規(guī)則適用另外的審批規(guī)則。
　　流轉(zhuǎn)有序。在市場經(jīng)濟中，股權(quán)的易手是正常的經(jīng)濟活動。股權(quán)流轉(zhuǎn)越活躍，經(jīng)濟活力越強。保險公司主要股東股權(quán)的流轉(zhuǎn)狀態(tài)也是保險監(jiān)管的內(nèi)容。IAIS規(guī)定，保險公司潛在的控制人或控制權(quán)的變化要經(jīng)過監(jiān)管機構(gòu)的批準?！侗ｋU法》明確了股權(quán)變更的行政審查制度，保險監(jiān)管部門對股權(quán)交易實行許可或備案的方式實施程度不等的審查?！侗ｋU公司股權(quán)管理辦法》加強了對股權(quán)存在狀況的監(jiān)控，第二十二條規(guī)定：保險公司應當自知悉其股東發(fā)生以下情況之日起15日內(nèi)向中國保監(jiān)會書面報告：所持保險公司股權(quán)被采取訴訟保全措施或者被強制執(zhí)行；質(zhì)押或者解質(zhì)押所持有的保險公司股權(quán)；變更名稱；發(fā)生合并、分立；解散、破產(chǎn)、關(guān)閉、被接管；其他可能導致所持保險公司股權(quán)發(fā)生變化的情況。
　　行為規(guī)范。保險公司股東對公司形成控制權(quán)之后，如何行使控制權(quán)成為監(jiān)管的重點。監(jiān)管的目的是為了防止公司利用控制權(quán)，通過不正當手段謀取不合理利益?！豆痉ā坊谫Y本控制原則所賦予的股東權(quán)利，屬于民事性權(quán)利，非依法不能剝奪?！侗ｋU法》作為特別法，對作為一般法的《公司法》的相關(guān)規(guī)定作了部分修正，增加了股東義務，也賦予了監(jiān)管機構(gòu)特別權(quán)限：保險公司股東和實際控制人不得利用關(guān)聯(lián)交易損害公司的利益。股東利用關(guān)聯(lián)交易嚴重損害保險公司利益，危及公司償付能力的，由中國保監(jiān)會責令改正。在按照要求改正前，中國保監(jiān)會可以限制其股東權(quán)利；拒不改正的，可以責令其轉(zhuǎn)讓所持的保險公司股權(quán)。在《保險公司關(guān)聯(lián)交易管理辦法》中，還規(guī)定了關(guān)聯(lián)股東在表決中的回避要求等?！侗ｋU公司控股股東管理辦法》則是專門規(guī)范控股股東控股行為的監(jiān)管規(guī)章。
　　關(guān)于控股股東的監(jiān)管
　　對保險公司控股股東實施監(jiān)管，既是監(jiān)管理念上的新課題，也是監(jiān)管手段上的新難題，既有現(xiàn)實需要，又有其深刻的制度背景、思想條件和法律基礎。
　　誠信義務理論的發(fā)展和推衍也是控股股東監(jiān)管的理論緣由。2005年修訂的《公司法》規(guī)定了控股股東對公司其他股東和債權(quán)人的義務，2009年修訂的《保險法》規(guī)定了保險公司控股股東的義務。正是法律關(guān)于控股股東對其他股東和債權(quán)人負有信義義務的規(guī)定，使得監(jiān)管機構(gòu)對其進行監(jiān)管具有了堅實的法律基礎。《保險公司股權(quán)管理辦法》關(guān)于單一股東持股不超過20%的例外規(guī)定，為保險公司股權(quán)的集中和控制力的形成提供了制度基礎，成為推動監(jiān)管機構(gòu)加強保險公司控股股東監(jiān)管的現(xiàn)實動因。
　　實踐中，控制權(quán)具有兩面性，應當辯證看待。受過去我國證券市場控股股東和實際控制人違規(guī)行為頻發(fā)的影響，控制權(quán)的負面性披露較多，控股股東的控制行為往往首先遭致社會的警惕和質(zhì)疑。實際上，若控股股東能對保險公司進行合理管控和監(jiān)督，有利于促進公司合規(guī)經(jīng)營、穩(wěn)健發(fā)展，起到較好的輔助監(jiān)管作用。近年來，理論界也出現(xiàn)從一味反對“一股獨大”到認可“負責任的大股東”的轉(zhuǎn)變。
　　在法律層面，現(xiàn)有規(guī)定多從民事關(guān)系入手，對控股股東課以信義義務，采取事后損害賠償?shù)姆绞綄毓晒蓶|的違規(guī)行為進行懲罰。2009年修訂的《保險法》賦予監(jiān)管機構(gòu)如限制股東權(quán)利、責令轉(zhuǎn)讓股權(quán)等行政監(jiān)管權(quán)力。但實踐中，保險公司控股股東違規(guī)行為一般隱蔽性強，保險監(jiān)管機構(gòu)由于受職能、權(quán)限、手段和條件的限制，監(jiān)管的難度大，監(jiān)管的實際效果也不理想?！侗ｋU公司控股股東管理辦法》考慮了這些因素，基于監(jiān)管機構(gòu)的立法權(quán)限，在現(xiàn)有法律體系下，重點對保險公司控股股東的行為進行規(guī)范，防范其濫用控制權(quán)侵害保險公司和被保險人利益，同時引導其在保險公司的經(jīng)營活動中發(fā)揮監(jiān)督作用，積極配合保險監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管，以期起到補充性的引導、規(guī)范和警示作用，實現(xiàn)對控股股東的有效規(guī)制。
　　《保險公司控股股東管理辦法》以保險公司控股股東與保險公司之間的管控和業(yè)務聯(lián)系為基礎，對控制行為、交易行為、資本協(xié)助、信息披露和保密、監(jiān)管配合等五個方面作出了明確規(guī)定，主要包括：
　　保險公司控股股東應當善意行使對保險公司的控制權(quán)，審慎行使對保險公司董事、監(jiān)事的提名權(quán)；保險公司控股股東應當確保與保險公司進行交易的透明性和公允性，不得利用關(guān)聯(lián)交易、利潤分配、資產(chǎn)重組、對外投資等任何方式損害保險公司的合法權(quán)益；保險公司控股股東應當恪守對保險公司作出的資本協(xié)助承諾，對于償付能力不足的保險公司，應當積極協(xié)調(diào)保險公司股東或者采取其他有效措施，促使保險公司資本金達到保險監(jiān)管的要求；保險公司控股股東應當建立信息披露管理制度，恪守對保險公司的保密義務；保險公司控股股東應當督促保險公司依法合規(guī)經(jīng)營，積極配合保監(jiān)會對保險公司進行風險處置。監(jiān)管措施主要包括：一是保險公司出現(xiàn)嚴重虧損、償付能力不足等重大風險隱患的，可以對控股股東的董事、監(jiān)事和高級管理人員進行監(jiān)管談話。二是有權(quán)要求保險公司控股股東在指定的期限內(nèi)提供法定代表人或者主要負責人情況、股權(quán)控制關(guān)系結(jié)構(gòu)圖、經(jīng)審計的財務報告等有關(guān)信息和資料。三是保險公司控股股東利用關(guān)聯(lián)交易嚴重損害保險公司利益，危及公司償付能力的，在按照要求改正前，可以限制其享有的資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等股東權(quán)利；拒不改正的，可以責令其轉(zhuǎn)讓所持的部分或者全部保險公司股權(quán)。
　　【無憂保提示】在傳統(tǒng)的《公司法》觀念中，保險公司控股股東除按照出資協(xié)議履行出資和不得抽逃出資的義務外，不對保險公司負有其他義務，也不對保險公司的其他投資者和公司的客戶負有義務。隨著現(xiàn)代社會立法理念從權(quán)利本位向社會本位過渡，立法規(guī)定在一定情況下可對資本多數(shù)決的規(guī)則予以限制、對股東有限責任予以排除，并通過“刺破公司面紗”等多種配套制度的引入，強調(diào)和追求股東的實質(zhì)平等