清華大學(xué)楊燕綏教授

2007年7月14日,“受托人法律責(zé)任與投資績效評估”專題論壇在清華大學(xué)公共管理學(xué)院多功能報(bào)告廳隆重開幕。在企業(yè)年金制度深入發(fā)展之際，清華大學(xué)就業(yè)與社會保障研究中心與中國民生銀行聯(lián)合舉辦了這次的中國企業(yè)年金系列論壇(7)。以下為清華大學(xué)楊燕綏教授的演講。

楊燕綏：

各位領(lǐng)導(dǎo)、各位專家、各位來賓，上午好！接下來我想說的題目是受托人法律責(zé)任問題，想圍繞信托、中國受托人主要特征、受托人在行為過程中的法律關(guān)系鏈條、受托人是不是要承擔(dān)一些鏈接責(zé)任的問題，以及如果我們搞了集合計(jì)劃，那么受托人的連帶責(zé)任會怎樣，以及真正完成中國企業(yè)年金受托人責(zé)任制的文化鏈問題。
關(guān)于第一個(gè)問題，信托前面冼懿敏女士已經(jīng)講得很深刻了，我們?yōu)槭裁葱枰磐?？?dāng)一方要把他的權(quán)益讓渡給另一方的時(shí)候，但是這另一方還沒有產(chǎn)生，我們社會中有這樣的現(xiàn)象，爺爺要把他的財(cái)產(chǎn)給孫子，可能孫子還在媽媽的肚子里沒有出來，爺爺怎么辦？爺爺要在去世之前把財(cái)產(chǎn)交給最信任的人。當(dāng)權(quán)益人要把產(chǎn)權(quán)權(quán)益財(cái)產(chǎn)讓渡給一個(gè)受讓人，但這個(gè)受讓人還沒有出生，解決這樣的一個(gè)問題。我們每個(gè)人工作時(shí)存的養(yǎng)老金是退休以后才使用，我們受托人就是解決這樣的一個(gè)問題。這個(gè)受托人是什么？實(shí)際上是一個(gè)船夫，需要把權(quán)益讓渡的委托人的權(quán)益最后安全地運(yùn)載到受益人手中，可能是一年、十年甚至三四年，這就是受托人的價(jià)值，因此人們要求這個(gè)船夫是一個(gè)代人理財(cái)、不謀人之財(cái)?shù)娜?，這就是受托人的本質(zhì)。因此，要完善養(yǎng)老金的受托制度，一定要把受托人的制度安排搞好，這是問題的關(guān)鍵。
下面我們看中國，從04年20號令開始，中國打造了一個(gè)養(yǎng)老金的受托人，他的意義絕對不僅僅是中國的企業(yè)年金，他更在于中國養(yǎng)老金制度，甚至涉及到中國各種公益基金的管理，我們認(rèn)為他是一個(gè)標(biāo)桿。
中國企業(yè)年金受托人制度安排有一些什么特征？中國的中介市場以及法制環(huán)境狀況，決定了20號令的產(chǎn)生，為我們打造了一個(gè)養(yǎng)老金的全權(quán)受托人。在美國，每一個(gè)參與養(yǎng)老金管理的人，只要他的行為構(gòu)成了受托責(zé)任，就認(rèn)為他是受托人，但中國需要一個(gè)合規(guī)的機(jī)構(gòu)來申請，然后經(jīng)過準(zhǔn)入，他一旦成為受托人，他就把企業(yè)養(yǎng)老金計(jì)劃的管理、風(fēng)險(xiǎn)、責(zé)任全部承擔(dān)了過來，所以我們說他是一個(gè)全權(quán)的信托責(zé)任的受托人。按照這樣的規(guī)定來講，這個(gè)受托人從企業(yè)簽了信托合同，把企業(yè)年金計(jì)劃接過來以后，他就要進(jìn)行委托各種內(nèi)部的功能管理人，通過信托合同去跟委托人簽了合同，再通過委托合同去委托賬戶管理、資產(chǎn)托管以及投資管理人，最后受托人要對受益人負(fù)責(zé)任，這就是中國的結(jié)構(gòu)。
這個(gè)結(jié)構(gòu)就決定了從法律上來講，受托人和他委托的幾個(gè)功能管理人之間的連帶責(zé)任是非常密切和強(qiáng)烈的。但是，我們知道，中國是一個(gè)缺少信托文化的國家，我們現(xiàn)在要打造和要彌補(bǔ)的也就是我們的信托文化，這種文化的缺失使我們的受托人是一個(gè)很新生的事物，尤其企業(yè)年金是非常新生的事物，它的生長具有外部的壓力，外部決定企業(yè)年金制度不能出一點(diǎn)錯誤，如果出問題的話，好象中國的信托制度就要向后倒退一樣。而內(nèi)部壓力實(shí)際上是每個(gè)委托人都希望他做得最好，還有自己的橫向壓力，實(shí)際上更主要的還是內(nèi)部的問題，受托人一旦承擔(dān)他委托的幾個(gè)功能管理人，他如何把功能管理人看好，壓力就更大。由于我們的環(huán)境比較差，所以我們關(guān)于企業(yè)年金受托人的連帶責(zé)任，一方面要強(qiáng)化，一方面又要看看怎樣給他們一些免責(zé)的環(huán)境，因?yàn)檫@是一個(gè)開始，這可能是中國非常實(shí)際的一個(gè)問題。
根據(jù)20號令，理事會可以做受托人，但是理事會的問題在全球都有一個(gè)怎樣真正承擔(dān)起現(xiàn)代養(yǎng)老金市場化運(yùn)營條件下的社會責(zé)任，全世界都是一個(gè)挑戰(zhàn)，尤其中國理事會自身的責(zé)任現(xiàn)在都難以確定，在這里我們暫時(shí)不探討他的連帶責(zé)任問題。
受托人在行為過程中，會與委托人、各功能管理人、第三方之間發(fā)生法律關(guān)系，如果搞集合計(jì)劃，受托人和受托人委員會之間將發(fā)生法律關(guān)系，甚至連帶的責(zé)任關(guān)系。
在受托人的連帶責(zé)任這個(gè)問題上，我在跟香港強(qiáng)積金的專家們聊管理養(yǎng)老金的體會是什么，他們都會非常真誠地告訴你，那就是你24小時(shí)不要睡覺，你要睜大眼睛，要看著這個(gè)計(jì)劃，千萬不要出問題，這就是他們做受托人的感覺。這實(shí)際上就是一個(gè)因?yàn)樗退麅?nèi)部的功能管理人，甚至他們之間會有一些連帶責(zé)任，所以事關(guān)重大，這就是受托人的角色，什么是受托人？這就是他的角色。所以這里確定受托人法律上的連帶責(zé)任，我們知道連帶責(zé)任就是法律責(zé)任產(chǎn)生的一些連帶關(guān)系，它通常是指兩個(gè)以上責(zé)任人要共同清償同一債務(wù)的行為，這個(gè)問題確實(shí)是一個(gè)比較深刻和敏感的問題。
根據(jù)責(zé)任發(fā)生的范疇，可以依法把連帶責(zé)任確定在民事范圍、刑事范圍，現(xiàn)在需要開發(fā)的是在養(yǎng)老金的信托這個(gè)范圍怎么辦。它也可能發(fā)生在受托人的內(nèi)部，就是受托人、受托機(jī)構(gòu)和他委托的各功能管理人之間，這是受托人內(nèi)部。也可能發(fā)生在外部，就是受托人和第三方之間。除了依法確定信托責(zé)任，可能還會依據(jù)法律在合同里加以約定，或者免責(zé)，當(dāng)然這都是有法律前提下的，免責(zé)可能會通過約定的方式、放棄的方式，也可能通過判決和程序法當(dāng)中的過時(shí)等措施對受托人免責(zé)，這些一定是有法律前提，既合理又合法的前提下。從規(guī)則原則來講，可能會因?yàn)檫^錯而要承擔(dān)，還可能因?yàn)闊o過錯而要承擔(dān)。由于養(yǎng)老金資產(chǎn)規(guī)模巨大，一般會產(chǎn)生有限責(zé)任和無限責(zé)任的連帶責(zé)任，但是養(yǎng)老金資產(chǎn)的規(guī)模巨大，是否要進(jìn)行分割，現(xiàn)在是立法學(xué)整個(gè)文化當(dāng)中要研究的問題。受托人與功能管理人之間尤其中國的制度，一個(gè)受托人和他管信息的賬戶管理人、管資產(chǎn)的投資管理人還有資產(chǎn)托管人之間是單連帶還是環(huán)連帶，這個(gè)問題是要認(rèn)真對待和加以規(guī)定的問題。
我們看一下美國的一個(gè)條例，受托人有過錯，給其它內(nèi)部的功能管理人或者其它的管理人之間創(chuàng)造了一個(gè)違規(guī)的條件，兩者之間具有因果關(guān)系，受托人就要為他人的違規(guī)行為承擔(dān)責(zé)任。如果內(nèi)部功能管理人違規(guī)了，受托人沒有發(fā)現(xiàn)和作出合理處理，最后造成的結(jié)果受托人也要承擔(dān)責(zé)任。
中國自20號令頒布以后的三年里，由于缺乏信托文化，企業(yè)年金發(fā)展的步履艱難，但可喜的是沒有后退。我們打造了分清法律責(zé)任的風(fēng)控鏈，怎么能夠讓委托人愿意干和掙到錢，現(xiàn)在我們正在打造它的價(jià)值鏈。集合計(jì)劃應(yīng)當(dāng)是一個(gè)很好的制度安排，不能把原來的法律責(zé)任和功能混在一起，而是功能分清的情況下大家怎么合作。產(chǎn)生了集合計(jì)劃以后，受托人的連帶責(zé)任可能變得更加復(fù)雜了，在實(shí)踐中有各類集合的結(jié)果，可能是委托人的集合，多雇主計(jì)劃，這不止是中國，也是全球的計(jì)劃，也可能是管理上的集合，一個(gè)受托人將多個(gè)計(jì)劃合并管理，也可能是受托人的集合，就是覆蓋行業(yè)和地區(qū)的聯(lián)合受托人，如受托人委員會，不管哪一種情況，我們在立法當(dāng)中都要追蹤受托人的法律責(zé)任，構(gòu)成這樣的制度安排。
因此，集合受托人的連帶法律責(zé)任，因?yàn)槭芡腥藢Φ谌絺鶆?wù)共同承擔(dān)責(zé)任的時(shí)候怎么辦，這個(gè)在中國的信托法有規(guī)定，但是并不詳細(xì)，沒深入進(jìn)去，法律責(zé)任當(dāng)中的這個(gè)責(zé)任是什么？還需要深入研究。集合受托人任意受托人在違規(guī)條件下對另一個(gè)受托人的違規(guī)行為承擔(dān)連帶責(zé)任，這個(gè)是作為過錯責(zé)任，在美國的《保障法》里講得很清楚。中國的法律和美國的法律之間是有差異的，哪一個(gè)科學(xué)、更合理、更有效，中國人的觀念是要找一個(gè)適合我們中國的東西。
關(guān)于完善中國企業(yè)年金受托人責(zé)任制的市場。我們過去幾年完善了養(yǎng)老金市場，企業(yè)年金首先打開了養(yǎng)老金市場，構(gòu)成了一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)控制的鏈條，現(xiàn)在大家正在討論怎么做集合計(jì)劃，和不同的功能管理人之間以及功能管理人和受托人之間怎么合作，大家構(gòu)成一個(gè)價(jià)值鏈，讓大家都能夠用最低的成本做好這個(gè)計(jì)劃，正在構(gòu)建價(jià)值鏈。但是我們說中國是一個(gè)缺信托文化的國家，無論風(fēng)控鏈還是價(jià)值鏈，我們現(xiàn)在要依賴于文化鏈，這是要一個(gè)真心實(shí)意的，而不是說一套做一套，確實(shí)要像香港和美國基金朋友們講的那樣，要做就認(rèn)真做，24小時(shí)不睡覺，睜大眼睛看這個(gè)計(jì)劃不要出問題。當(dāng)投入的成本和養(yǎng)老金的規(guī)模漲到臨界點(diǎn)的時(shí)候，規(guī)模效應(yīng)實(shí)現(xiàn)了，以后就應(yīng)該是去掙錢，但那時(shí)候更怕掉鏈子。我們要不要構(gòu)建第三個(gè)鏈條，也是貫穿風(fēng)險(xiǎn)工作鏈和價(jià)值鏈的文化鏈，這個(gè)文化鏈應(yīng)當(dāng)說是打造中國信托文化，我們保護(hù)企業(yè)年金這個(gè)市場標(biāo)桿，推動中國養(yǎng)老金市場規(guī)范發(fā)展，推動中國社?；鸢踩?/a>管理以及其它公共基金安全管理的信托文化及受托人制度安排，它是一個(gè)依托。

謝謝大家！

2007年07月20日 20:40 新浪財(cái)經(jīng)