【中國社保網(wǎng) 養(yǎng)老保險(xiǎn)金】養(yǎng)老保險(xiǎn)金是否屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)及在離婚時怎樣分割是實(shí)踐中常見的問題，對此實(shí)務(wù)中存在兩種截然不同的意見：

一種意見認(rèn)為，婚姻法制定時未將具有人身專屬性的養(yǎng)老保險(xiǎn)金納入共同財(cái)產(chǎn)分割的范圍，是因養(yǎng)老保險(xiǎn)金主要是用于保障職工的基本生活支出，是“養(yǎng)命錢”，且與特定人身密不可分，當(dāng)屬個人財(cái)產(chǎn)，對方無權(quán)要求分割。上海市高級人民法院《關(guān)于審理婚姻家庭糾紛若干問題的意見》規(guī)定夫妻離婚時，尚不符合領(lǐng)取養(yǎng)老金條件的當(dāng)事人賬戶內(nèi)養(yǎng)老金不作為共同財(cái)產(chǎn)予以分割。[1]另一種意見認(rèn)為，《婚姻法解釋(二)》第11條第3項(xiàng)明確規(guī)定養(yǎng)老保險(xiǎn)金可以分割，養(yǎng)老保險(xiǎn)金當(dāng)屬夫妻共同財(cái)產(chǎn)。如果離婚時未達(dá)到法定退休年齡，尚不能領(lǐng)取個人賬戶下的養(yǎng)老保險(xiǎn)金，難以直接分割養(yǎng)老保險(xiǎn)金，但也不能待雙方達(dá)到法定退休年齡后再分割養(yǎng)老保險(xiǎn)金，故在分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時，應(yīng)按平等原則予以處理。

對以上兩種意見筆者認(rèn)為均需商榷。社會生活的發(fā)展和社會保障制度的深入貫徹和執(zhí)行，社會人口老齡化的加速，越來越多的人都將被納入到社會保障和社會福利事業(yè)的范圍之內(nèi)，夫妻雙方或者一方的養(yǎng)老保險(xiǎn)金越來越多地成為現(xiàn)代家庭財(cái)產(chǎn)的重要組成部分。在夫妻雙方或者一方未實(shí)際領(lǐng)取養(yǎng)老保險(xiǎn)金的情況下，對此種財(cái)產(chǎn)是否可以分割?法律和司法解釋未予明確規(guī)定，現(xiàn)實(shí)中法院對離婚時養(yǎng)老保險(xiǎn)金的判決也大相徑庭，其主要原因在于對養(yǎng)老保險(xiǎn)金認(rèn)識的偏差。

一、養(yǎng)老保險(xiǎn)金的概念

養(yǎng)老保險(xiǎn)金是國家有組織地運(yùn)用經(jīng)濟(jì)手段，通過社會養(yǎng)老保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)向退休職工發(fā)放生活費(fèi)用，以解決社會成員的養(yǎng)老需求，是退休職工的主要收入和生活保障，歸入全社會統(tǒng)籌基金中。養(yǎng)老保險(xiǎn)是一種社會保險(xiǎn)制度。我國的養(yǎng)老保險(xiǎn)制度不同于英國的福利型和德國的社會共濟(jì)型，兼有國家保障型和個人儲蓄型?！秶鴦?wù)院關(guān)于建立統(tǒng)一的企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)制度的決定》第4條有關(guān)于養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)的規(guī)定，按本人繳費(fèi)工資11%的數(shù)額為職工建立基本養(yǎng)老保險(xiǎn)個人賬戶，個人繳費(fèi)全部記入個人賬戶，其余部分從企業(yè)繳費(fèi)中劃入。隨著個人繳費(fèi)比例的提高，企業(yè)劃入的部分要逐步降至3%。個人賬戶儲存額，每年參考銀行同期存款利率計(jì)算利息。個人賬戶儲存額只用于職工養(yǎng)老，不得提前支取。職工調(diào)動時，個人賬戶全部隨同轉(zhuǎn)移。職工或退休人員死亡，個人賬戶中的個人繳費(fèi)部分可以繼承。

養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)與養(yǎng)老保險(xiǎn)金在現(xiàn)實(shí)中常被人們混為同一個養(yǎng)老保險(xiǎn)金概念。我國勞動法規(guī)定養(yǎng)老保險(xiǎn)金是國家和社會在勞動者年老喪失勞動能力的情況下，為了使其老有所養(yǎng)、安度晚年而給予勞動者本人的經(jīng)濟(jì)幫助和社會保險(xiǎn)，是職工在退休后領(lǐng)取的工資。職工在退休前繳交養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)通常是由單位從職工工資中扣繳或統(tǒng)籌，在退休前繳交的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)是其在退休后獲得養(yǎng)老保險(xiǎn)金的直接依據(jù)。繳交養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)是領(lǐng)取養(yǎng)老保險(xiǎn)金的前提條件，取得養(yǎng)老保險(xiǎn)金是繳交養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)的當(dāng)然結(jié)果。

二、養(yǎng)老保險(xiǎn)金的屬性

對于夫妻共同財(cái)產(chǎn)我國實(shí)行的是法定婚后所得共同制，除了一些具有很強(qiáng)人身專屬性的財(cái)產(chǎn)歸一方外，婚姻關(guān)系存續(xù)期間產(chǎn)生的積極財(cái)產(chǎn)和消極財(cái)產(chǎn)均推定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)?；橐龇ǖ?8條是對屬于一方財(cái)產(chǎn)的規(guī)定，并使用了“其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財(cái)產(chǎn)”作為兜底性條款，將具有很強(qiáng)人身專屬性的一些財(cái)產(chǎn)排除在夫妻共同財(cái)產(chǎn)外。[2]婚姻法解釋二第11條規(guī)定，婚姻關(guān)系存續(xù)期間，男女雙方實(shí)際取得或者應(yīng)當(dāng)取得的養(yǎng)老保險(xiǎn)金、破產(chǎn)安置補(bǔ)償費(fèi)，屬于婚姻法第17條規(guī)定的“其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財(cái)產(chǎn)”。所以，養(yǎng)老保險(xiǎn)金這些款項(xiàng)及費(fèi)用，如果屬于婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得或者應(yīng)得的部分，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，除此之外，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為個人財(cái)產(chǎn)。

對于已達(dá)到退休年齡而實(shí)際取得的養(yǎng)老保險(xiǎn)金在婚姻法解釋二有明確規(guī)定，屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)無爭議，但對何為“應(yīng)當(dāng)取得”的養(yǎng)老保險(xiǎn)金的說法卻大相徑庭，婚姻法解釋二未對應(yīng)當(dāng)取得的含義和范圍作出界定，也造成司法實(shí)踐適用上的混亂。養(yǎng)老保險(xiǎn)存儲賬戶中的款項(xiàng)并非隨時隨地掌握在當(dāng)事人手里并被實(shí)際控制，不能準(zhǔn)時到賬且能任由自行支配的，必須待到一定條件具備時方可使用。[3]所以，婚姻法解釋二規(guī)定了只要是屬于其應(yīng)當(dāng)?shù)玫降牟糠帧o論最后何時兌現(xiàn)，當(dāng)事人的合法權(quán)益都要保護(hù)。

筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)取得是指當(dāng)事人達(dá)到退休年齡，已具有享受養(yǎng)老保險(xiǎn)金的基本條件，養(yǎng)老保險(xiǎn)金的儲存額是明確的且可以隨時支取的，但由于某種原因尚未將養(yǎng)老保險(xiǎn)金領(lǐng)取到手或發(fā)放到自己的個人工資賬戶中。如果離婚前一方或雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間已參加了養(yǎng)老保險(xiǎn)，但離婚時尚未達(dá)到退休年齡或養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)未依法繳滿15年，將來能夠取得的養(yǎng)老保險(xiǎn)金金額僅依離婚時現(xiàn)有條件尚無法進(jìn)行預(yù)先測算，將來能夠領(lǐng)取的養(yǎng)老保險(xiǎn)金金額具不確定性，難以成為夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割的范圍，應(yīng)認(rèn)定為個人財(cái)產(chǎn)。[4]

養(yǎng)老保險(xiǎn)個人賬戶中的儲存額是由職工個人繳交部分與企業(yè)繳交部分共同組成。在職工未到退休年齡時，個人賬戶上的儲存額是不能提前提取的;如果職工退休之前死亡，只能提取個人賬戶中的個人繳交產(chǎn)生的儲存額，企業(yè)繳交部分歸入社會統(tǒng)籌，并不歸個人所有。當(dāng)職工達(dá)到退休年齡時，個人賬戶中的儲存額也不一定能夠一次性全額支取。例如《浙江省職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)條例》第32條、第33條、第34條的規(guī)定，依照不同情況予以不同處理。[5]退休后養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)已足額繳交滿15年的，可以領(lǐng)取基礎(chǔ)養(yǎng)老金和個人賬戶養(yǎng)老金。退休后個人繳交的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)未滿15年的且不延繳養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)的，其個人賬戶儲存額一次性支付給本人，并按繳費(fèi)年限(包括視同繳費(fèi)年限)每滿一年發(fā)給一個月的本人指數(shù)化月平均繳費(fèi)工資，同時終止基本養(yǎng)老保險(xiǎn)關(guān)系。

因此，基本養(yǎng)老保險(xiǎn)個人賬戶中的儲存額的能否取得及能否取得全部金額存在著許多不確定因素，屬于將來可能取得的財(cái)產(chǎn)。然而，夫妻共同財(cái)產(chǎn)是指婚姻關(guān)系存續(xù)期間一方或雙方已經(jīng)取得或應(yīng)當(dāng)取得的確定財(cái)產(chǎn)，夫妻離婚并非是提前提取養(yǎng)老保險(xiǎn)金的法定理由，對不存在的養(yǎng)老保險(xiǎn)金也就無從分割。

有人認(rèn)為養(yǎng)老保險(xiǎn)金具有很強(qiáng)的人身專屬性，不宜作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)予以分割，否則將導(dǎo)致領(lǐng)取養(yǎng)老保險(xiǎn)金的一方將來出現(xiàn)生活困難，也違背了婚姻法的有關(guān)個人財(cái)產(chǎn)歸一方所有的規(guī)定。筆者認(rèn)為養(yǎng)老保險(xiǎn)金的取得是以職工已向社會保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)繳交了養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)為前提條件，職工按規(guī)定每月向社保機(jī)構(gòu)繳交的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)具有工資屬性，個人用工資繳交養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)是個人工資支出的一部分，產(chǎn)生的養(yǎng)老保險(xiǎn)金是因個人工資支出產(chǎn)生的，當(dāng)屬夫妻共同財(cái)產(chǎn)中的隱形收入。因此，無論是事先繳交的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)還是退休后才開始領(lǐng)取的養(yǎng)老保險(xiǎn)金，均具有工資屬性，依法當(dāng)屬夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

繳交的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)統(tǒng)一歸入國庫后，在達(dá)到法定退休年齡時轉(zhuǎn)變?yōu)橛蓢野丛掳l(fā)放的養(yǎng)老保險(xiǎn)金，可以取得和應(yīng)當(dāng)取得的養(yǎng)老保險(xiǎn)金既然屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，就不應(yīng)改變養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)和養(yǎng)老保險(xiǎn)金財(cái)產(chǎn)屬性的一面。養(yǎng)老保險(xiǎn)金雖然不能現(xiàn)時取得，但屬于夫妻共同期待的一種財(cái)產(chǎn)權(quán)益，個人繳交的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)可以以本金加利息全額退還。所以，養(yǎng)老保險(xiǎn)金在不同情形下具有不同的屬性，在夫妻相互之間具有共同財(cái)產(chǎn)的屬性，但對外卻有個人專屬性，已經(jīng)領(lǐng)取養(yǎng)老保險(xiǎn)金和未領(lǐng)取的養(yǎng)老保險(xiǎn)儲存額均不屬于法院強(qiáng)制執(zhí)行個人財(cái)產(chǎn)或夫妻共同財(cái)產(chǎn)的范圍之內(nèi)。

三、不同情形下養(yǎng)老保險(xiǎn)金的分割處理

離婚時養(yǎng)老保險(xiǎn)金處于三種不同的情形：第一種是婚姻關(guān)系存續(xù)期間雙方已開始領(lǐng)取養(yǎng)老保險(xiǎn)金;第二種是離婚前雙方繳交了一定數(shù)額的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，但離婚時雙方均未退休，均未領(lǐng)取養(yǎng)老保險(xiǎn);第三種是離婚時一方已開始領(lǐng)取養(yǎng)老保險(xiǎn)金，另一方尚未達(dá)到退休年齡可以領(lǐng)取養(yǎng)老保險(xiǎn)金的。

第一種情況其按月領(lǐng)取養(yǎng)老保險(xiǎn)金的數(shù)額明確，在分割時可操作性強(qiáng)，按平等原則進(jìn)行處理，對婚姻關(guān)系存續(xù)期間個人賬戶存儲額進(jìn)行平均分割，或由領(lǐng)取保險(xiǎn)金多的一方按月給少的一方補(bǔ)付差額即可。第二種與第三種情形如何分割是審判實(shí)踐中的難題，對已開始領(lǐng)取養(yǎng)老保險(xiǎn)金的儲存金額明確，可以據(jù)實(shí)分割;對尚未開始領(lǐng)取養(yǎng)老保險(xiǎn)金的，將來到底能否領(lǐng)取養(yǎng)老保險(xiǎn)金、能領(lǐng)取多少養(yǎng)老保險(xiǎn)金無法確定，不存在實(shí)際取得或者應(yīng)當(dāng)取得的養(yǎng)老保險(xiǎn)金的情形。因其分割的可操作性較差，養(yǎng)老保險(xiǎn)金的數(shù)額尚不能確定，法院既不能按預(yù)測可能取得的保險(xiǎn)金數(shù)額進(jìn)行分割處理，也不能因?yàn)椴僮餍圆疃挥杼幚?。法院只能依?jù)婚姻關(guān)系存續(xù)期間個人已繳交養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)的總額為基準(zhǔn)，再結(jié)合實(shí)際情況進(jìn)行分割。因個人死亡時間的不確定性，未退休之前死亡的，企業(yè)繳交的部分不能作為個人財(cái)產(chǎn)返還給個人。[6]筆者認(rèn)為可依據(jù)養(yǎng)老保險(xiǎn)法有關(guān)職工或退休人員死亡，個人賬戶中的個人繳交部分可以繼承的規(guī)定，依照個人實(shí)際繳交的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)總額數(shù)為基數(shù)，本著利益平衡原則對此進(jìn)行分割。在司法操作層面上可采取變通的辦法，即以雙方或一方的養(yǎng)老金賬戶在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，以個人工資所繳交的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)數(shù)額為參照，將一方或高于對方的部分，按各半進(jìn)行分割。這樣既體現(xiàn)了夫妻共同財(cái)產(chǎn)的平等原則，又保障了養(yǎng)老保險(xiǎn)金賬戶的個人專屬性原則。

[1]上海市高級人民法院《關(guān)于審理婚姻家庭糾紛若干問題的意見》(滬高法民一[2007]5號)。

[2]例如婚姻法解釋二第13條,軍人的傷亡保險(xiǎn)金、傷殘補(bǔ)助金、醫(yī)藥生活補(bǔ)助費(fèi)均屬個人財(cái)產(chǎn).

[3]例如具有單一財(cái)產(chǎn)性的住房公積金,雖國家規(guī)定就該款項(xiàng)設(shè)立專門賬號,按職工工資收入的一定比例計(jì)提,按月統(tǒng)計(jì)發(fā)放,但只要是屬于婚姻關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)所應(yīng)當(dāng)發(fā)放的對應(yīng)的款項(xiàng)數(shù)額,無論實(shí)際是否處于其現(xiàn)實(shí)控制之中,都應(yīng)作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)對待,且離婚的結(jié)果并不能成為提前支取公積金等款項(xiàng)的法定理由.

[4]婚姻法解釋二第13條、第14條中還對涉及軍人人身安全及退出現(xiàn)役所獲得的補(bǔ)償費(fèi)用,根據(jù)不同情況作了明確界定,即軍人的傷亡保險(xiǎn)金、傷殘補(bǔ)助金、醫(yī)藥生活補(bǔ)助費(fèi)屬于軍人個人財(cái)產(chǎn);對己發(fā)放到軍人名下的復(fù)員費(fèi)、自主擇業(yè)費(fèi)等一次性費(fèi)用則應(yīng)按夫妻共有財(cái)產(chǎn)加以分割,但應(yīng)以夫妻婚姻存續(xù)年限乘以年平均值加以確定,具體年限按人均壽命70歲減去軍人入伍時的實(shí)際年齡來計(jì)算.再例如買斷工齡補(bǔ)償金是企業(yè)與員工之間因解除勞動關(guān)系而向員工支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,是對員工本人今后再就業(yè)、養(yǎng)老、就醫(yī)等方面的救濟(jì)和補(bǔ)償,與員工人身密不可分.其本質(zhì)不是員工的工資、獎金和其他收入所得,而是員工本人期待利益的提前兌現(xiàn),不屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)的范圍.

[5]《浙江省職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)條例》第32條,本條例第31條第(一)、(二)項(xiàng)規(guī)定的參保人員退休后,其月基本養(yǎng)老金由基礎(chǔ)養(yǎng)老金、個人賬戶養(yǎng)老金和過渡性養(yǎng)老金組成,按以下標(biāo)準(zhǔn)計(jì)發(fā):

(一)基礎(chǔ)養(yǎng)老金月標(biāo)準(zhǔn)以退休時上一年度全省在崗職工月平均工資和本人指數(shù)化月平均繳費(fèi)工資的平均值為基數(shù),繳費(fèi)每滿一年發(fā)給百分之一;

(二)個人賬戶養(yǎng)老金月標(biāo)準(zhǔn)為個人賬戶儲存額除以計(jì)發(fā)月數(shù).計(jì)發(fā)月數(shù)根據(jù)退休時城鎮(zhèn)人口平均預(yù)期壽命、本人退休年齡、利息等因素確定,具體按照國務(wù)院規(guī)定執(zhí)行;

(三)過渡性養(yǎng)老金月標(biāo)準(zhǔn)按照職工本人1997年12月31日以前的指數(shù)化月平均繳費(fèi)工資,乘以1997年12月31日以前的繳費(fèi)年限,再乘以一定比例計(jì)發(fā).計(jì)發(fā)比例按照省人民政府規(guī)定執(zhí)行.

第33條,本條例第31條第(三)項(xiàng)規(guī)定的參保人員退休后,其月基本養(yǎng)老金由基礎(chǔ)養(yǎng)老金和個人賬戶養(yǎng)老金組成.基礎(chǔ)養(yǎng)老金和個人賬戶養(yǎng)老金的計(jì)發(fā)辦法按照本條例第32條規(guī)定執(zhí)行.

第34條,參保人員達(dá)到法定退休年齡時,繳費(fèi)年限不符合按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金規(guī)定的,參保人員個人可以按照當(dāng)?shù)爻擎?zhèn)個體勞動者的繳費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)延繳.延繳后符合本條例第31條規(guī)定條件的,按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金.

參保人員個人不延繳養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)的,其個人賬戶儲存額一次性支付給本人,并按繳費(fèi)年限(包括視同繳費(fèi)年限)每滿一年發(fā)給一個月的本人指數(shù)化月平均繳費(fèi)工資,同時終止基本養(yǎng)老保險(xiǎn)關(guān)系.

[6]《浙江省職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)條例》第29條,參保人員死亡后,其個人賬戶中個人繳費(fèi)部分的余額及其利息可以依法繼承,由社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)一次性支付給繼承人.